論有限責(zé)任公司股權(quán)贈與的法律適用

摘 要：有限責(zé)任公司股權(quán)贈與是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式，公司法沒有專門條款調(diào)整該行為，導(dǎo)致股權(quán)贈與行為的法律適用上存在一定分歧。公司法第七十一條第二款和第三款調(diào)整有償股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓行為，不能直接用來調(diào)整股權(quán)贈予行為。應(yīng)當(dāng)針對不同的受贈對象設(shè)立不同條款進(jìn)行調(diào)整，以利于股權(quán)贈與自由和公司人合性保護均衡的實現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：股權(quán)贈與;協(xié)議轉(zhuǎn)讓;法律適用

中圖分類號：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）08-0184-02

作者簡介：趙江（1969-），男，河南人，北京政法職業(yè)學(xué)院，教師。

我國公司法沒有直接針對股權(quán)贈與行為的法律規(guī)定，致使司法實踐中案件處理結(jié)果出現(xiàn)明顯差異。有必要對有限責(zé)任公司股權(quán)贈與（以下簡稱股權(quán)贈與）法律適用問題做出深入探討，以促進(jìn)法律完善和實施。

一、股權(quán)贈與法律適用的不同觀點

股權(quán)贈與因受贈對象不同，可分為股東之間的股權(quán)贈與和非股東之間的股權(quán)贈與。前者簡稱內(nèi)部贈與，屬股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓;后者簡稱對外贈與，屬股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。一般認(rèn)為股東間的股權(quán)贈與可以適用股東內(nèi)部股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓規(guī)則，但股東向非股東的股權(quán)贈與應(yīng)當(dāng)如何處理，分歧較為明顯。

一種觀點認(rèn)為股權(quán)對外贈與當(dāng)然適用公司法，并按照公司法第七十一條規(guī)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)。可簡稱為“完全適用”說。這一觀點體現(xiàn)在最高法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第十六條夫妻離婚分割共同財產(chǎn)時的其他股東股權(quán)優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定。

另一種觀點可簡稱為“有限適用”說。其認(rèn)為對外贈與股權(quán)應(yīng)當(dāng)適用公司法七十一條之規(guī)定，但夫妻一方將以其個人名義持有的股權(quán)贈與對方，“不存在股權(quán)的價值評估問題，進(jìn)而也不可能存在所謂的‘在同等條件，因此，在此情形下，其他股東并不享有優(yōu)先購買權(quán)”顯然，該觀點認(rèn)為，股東向自己配偶轉(zhuǎn)讓股權(quán)不能直接適用公司法第七十一條的規(guī)定。

筆者認(rèn)為，雖然有限適用說較為合理性，但也有不妥，公司立法需要進(jìn)一步完善。

二、股權(quán)贈與能否直接適用公司法第七十一條的法律分析

股權(quán)贈與能否直接適用公司法第七十一條，應(yīng)厘清以下幾個問題。

（一）有限責(zé)任公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓規(guī)則的立法精神

公司法第七十一條包括四款內(nèi)容。第一款規(guī)定股權(quán)內(nèi)部協(xié)議轉(zhuǎn)讓自由。第二款和第三款直接規(guī)定股權(quán)對外協(xié)議轉(zhuǎn)讓模式，限制股權(quán)對外自由轉(zhuǎn)讓。這兩款均希望股權(quán)轉(zhuǎn)讓方沿著股東合意之路徑實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓目的。其目的是維護股權(quán)流通性的同時維護股東間的人合性，實現(xiàn)二者的利益平衡。第四款授權(quán)公司章程可對第一至三款的法律規(guī)定進(jìn)行調(diào)整。該授權(quán)顯然認(rèn)為公司章程是平衡股東個體和整體利益，維護股東人合性的最佳方式?？梢?，維護公司人合性是制定股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓規(guī)則中要考慮的重要問題。

（二）有限責(zé)任公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓規(guī)則的適用范圍

公司法七十一條第一款適用于公司內(nèi)部股東間的股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。法理認(rèn)為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不會影響股東間的人合性，當(dāng)然沒有必要進(jìn)一步區(qū)分轉(zhuǎn)讓行為是有具有有償性。所以，該款既適用于股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓，也適用于股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓。

公司法第七十一條第二款、第三款適用于股東向非股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議行為，即股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。從法律文義上看，這兩款適用于股權(quán)有償協(xié)議轉(zhuǎn)讓。但是否適用股權(quán)無償協(xié)議轉(zhuǎn)讓？從七十一條第二款、第三款的內(nèi)容及其連續(xù)性和立法設(shè)計安排上看，其應(yīng)當(dāng)僅僅限于有償?shù)墓蓹?quán)外部轉(zhuǎn)讓。也有分析認(rèn)同這一點，“鑒于有限責(zé)任公司性質(zhì)的特殊性，各國對其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓都作了一定程度的限制，即股東的‘同意權(quán)及‘同等條件下的‘優(yōu)先購買權(quán)。這種限制實際上隱含了一個前提是：股權(quán)是有償轉(zhuǎn)讓的。”

（三）股權(quán)贈與直接適用股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓規(guī)則存在一定的法理沖突

股東間贈與股權(quán)可直接適用公司法第七十一條的規(guī)定，但對外贈與股權(quán)則不能直接適用該規(guī)定。主要原因如下。

1.從適用效果上看，適用公司法七十一條不妨礙對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)目的的實現(xiàn)，卻妨礙對外贈與股權(quán)目的的實現(xiàn)。因為外部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為目的主要是獲取股權(quán)對價，即使有股東履行購買義務(wù)或者行使優(yōu)先購買權(quán)，也是在同等條件下行使，股權(quán)轉(zhuǎn)讓者依然可以獲得對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價值，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為目的可以實現(xiàn)。但對外贈與股權(quán)行為的目的不是為了獲取一定的金錢價值，而是為了讓受贈者獲得所贈股權(quán)，這包括贈與股權(quán)的財產(chǎn)價值和公司管理權(quán)。如果法律賦予其他股東同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)阻止受贈人進(jìn)入，則股權(quán)贈與的目的即可能被阻斷，不能實現(xiàn)贈與股權(quán)的目的。

2.從適用條件上看，股權(quán)贈與難以適用公司法七十一條。公司法七十一條賦予股東優(yōu)先購買權(quán)是基于股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓協(xié)議是有償合同以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓同等條件之事實，以保障股權(quán)轉(zhuǎn)讓者獲得股權(quán)價值最大化?！豆痉ń忉專ㄋ模返谑藯l規(guī)定，“同等條件”應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素。而對外贈與股權(quán)是將股權(quán)無償贈與受贈人，不涉及股權(quán)的價格、支付方式及期限等因素，贈與者追求的不是股權(quán)價值最大化。倘若允許其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，在實踐中容易發(fā)生糾紛，導(dǎo)致股東之間不和，在理論上形成一個用單方意愿的有償法律關(guān)系阻礙一個雙方自愿的無償法律關(guān)系的后果。因此，認(rèn)為其他股東在此情形下，不應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先購買權(quán)。

可見，無償對外贈與股權(quán)行為與對外有償轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為不屬于同一類型的民事法律行為，將不同類型的民事法律行為適用同一法律規(guī)定，會導(dǎo)致不同的法律后果或?qū)嵺`困境。

三、股權(quán)贈與與公司人合性保護的立法建議

以上分析可見，股東對外贈與股權(quán)不能直接適用股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓規(guī)則，且公司法直接調(diào)整處于缺失狀態(tài)?？煽紤]根據(jù)股權(quán)受贈人對公司人合性影響的不同，以受贈人是否為贈與人配偶、子女為標(biāo)準(zhǔn)，將對外贈與股權(quán)行為分為對配偶、子女的股權(quán)贈與和對第三人的股權(quán)贈與，分別進(jìn)行調(diào)整。

對配偶、子女的股權(quán)贈與，考慮到贈與人與被贈與人之間具有血緣或婚姻上的法律關(guān)系。立法原則上允許股東向其配偶及直系親屬間直接贈與股權(quán)，因為“在這些人之間進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓不會像轉(zhuǎn)讓給第三人那樣影響到有限責(zé)任公司的封閉性”，但考慮到他們之間股權(quán)贈與的無償性，不宜適用公司法第七十一條第二款規(guī)定的股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓規(guī)則，應(yīng)設(shè)置專門規(guī)則進(jìn)行調(diào)整。又考慮到股東的直系近親屬或配偶終歸不是股東本人，他們與其他股東之間也并不當(dāng)然地具有人合關(guān)系，因此法律不能賦予股東向其直系近親屬或配偶之股權(quán)贈與絕對自由權(quán)。如何在立法上掌握合適的度，這既要體現(xiàn)法律的價值取向，又不能忽視公司的自治特性。具體立法技術(shù)上，可采用“法律原則上許可，章程另有約定除外”的補充性法律規(guī)范調(diào)整對直系近親屬或配偶的股權(quán)贈與行為，即“股東可以將股權(quán)贈與直系近親屬或配偶，但公司章程另有規(guī)定的除外”。這種立法模式，通過授權(quán)公司章程約定對股權(quán)外部贈與進(jìn)行限制。既體現(xiàn)了對傳統(tǒng)家庭親情觀念的尊重，又尊重公司股東的意思自治，根據(jù)公司實際情況，決定是否排除公司法的適用可能給其帶來的負(fù)面影響。這種立法價值取向和立法模式的在《法國民法典》第一八六一條第一款中得到完整地體現(xiàn)。

對第三人的股權(quán)贈與，由于受贈人既不是公司的股東，也不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓者的配偶或直系近親屬，受贈人通常與其他股東不具有人合性，為維護公司的人合性，保護其他股東整體利益，原則上應(yīng)限制股東向第三人贈與股權(quán)，但考慮到公司的自治屬性，應(yīng)當(dāng)允許全體股東事先對此做出安排，保障公司的意志自由。在具體立法技術(shù)上，可采用“法律原則上禁止，但股東另有約定的除外”的補充性法律規(guī)范調(diào)整對第三人的股權(quán)贈與行為，此可以引導(dǎo)股東正確行使股權(quán)贈與權(quán)，實現(xiàn)維護公司人合性與股東贈與權(quán)之間的利益平衡。

綜上所述，本文認(rèn)為股權(quán)贈與不同于股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓，具有自身特性。現(xiàn)有公司立法不能直接對全部股權(quán)贈與進(jìn)行調(diào)整。公司法有待修改，以滿足股權(quán)贈與實踐的需要。

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