論我國證券法中內(nèi)幕交易的民事責(zé)任

摘 要 為了凈化我國的證券市場，完善內(nèi)幕交易的責(zé)任追究機制，從而在內(nèi)幕交易的從而維護經(jīng)濟發(fā)展的平穩(wěn)運行，本文對內(nèi)幕交易的定義進(jìn)行分析總結(jié)，并從內(nèi)幕交易的構(gòu)成要件、目前我國內(nèi)幕交易的民事責(zé)任制度漏洞等入手，深入分析中國的內(nèi)幕交易行為，為建立和完善內(nèi)幕交易民事責(zé)任制度做準(zhǔn)備。

關(guān)鍵詞 證券市場 內(nèi)幕交易 內(nèi)幕信息 民事責(zé)任

作者簡介：曹可，河海大學(xué)法學(xué)院本科生，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號：D922.28 ????????????????????????????????????????????????????文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ???????????? ???????????DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.04.154

證券市場被譽為是市場經(jīng)濟的重要組成部分，對市場秩序的維持、國民生活收入的提高等均起到了重要的作用。十一屆三中全會以后，尤其是改革開放以來，我國的對外交流更加密切，在繼承傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上吸收外國的經(jīng)驗教訓(xùn)，取其精華、推陳出新，逐步建立起了極具中國特色的社會主義市場經(jīng)濟，證券市場的發(fā)展迅猛，在較短的時間內(nèi)迅速提升。但是隨著時間的深入，越來越多的弊端暴露在了人們的面前，公民法治意識的淡薄以及政府監(jiān)管的不到位、市場秩序的紊亂使得不法交易行為的種類層出不窮，且愈演愈烈。這不僅阻礙了證券市場的發(fā)展，對我國市場經(jīng)濟以及國民生活也帶來了極大的沖擊。以內(nèi)幕交易為例，內(nèi)幕信息外泄、監(jiān)管不到位以及追責(zé)機制不完善等問題屢禁不止。為了改變我國的證券市場現(xiàn)狀，凈化社會主義市場，禁止證券內(nèi)幕交易，完善立法、執(zhí)法和司法顯得尤為必要。

隨著證券市場的發(fā)展以及實踐的不斷推進(jìn)，很多缺乏法制意識的人利用信息不對稱鉆法制的空子，為謀取個人私利而投機取巧，不僅破壞了個別交易，也影響了證券市場的健康發(fā)展。我國的市場經(jīng)濟涉及的主體廣泛，本身監(jiān)管難度就較大，而且缺乏強有力的整改措施，投機取巧、知法犯法的現(xiàn)象層出不窮，甚至這種局勢愈演愈烈，成為我國經(jīng)濟社會健康可持續(xù)發(fā)展的隱患。民事賠償和行政處罰已經(jīng)不足以規(guī)制內(nèi)幕交易的現(xiàn)象了，各個國家不得不采取更為嚴(yán)厲的處罰措施，通過刑事處罰來減少這類現(xiàn)象的發(fā)生。我國的證券市場發(fā)展于改革開放以后，相較于西方發(fā)達(dá)國家仍不完善，故在此特從我國內(nèi)幕交易的民事責(zé)任入手，展開分析。

一、內(nèi)幕交易的定義

內(nèi)幕交易，是指法律規(guī)定的有關(guān)人員（如：證券市場的知情人員或者內(nèi)部人員），為了幫助他人獲取利益或者謀私利 ，違反相關(guān)的法律法規(guī)，利用自己的職務(wù)便利以及優(yōu)勢條件，掌握并且泄露內(nèi)幕信息的行為，促進(jìn)證券交易的進(jìn)行的行為。內(nèi)幕交易利用了有關(guān)人員的便利性，提前獲得了具有價值的市場信息，并借助這些信息為自己或者他人謀取高額利益，簡單便捷并且具有極強的吸引力。

但是這些交易在為當(dāng)事人帶來收益的同時，也導(dǎo)致其他不知情的投資者們的利益受到了損失，使其遭受了不平等、不公平的待遇。

二、內(nèi)幕交易的責(zé)任構(gòu)成要件

筆者認(rèn)為，要想研究內(nèi)幕交易的民事責(zé)任，應(yīng)將分析其成立條件（即構(gòu)成要件）放在第一位。眾所周知，法律關(guān)系的構(gòu)成要件，通常有三要素說（即法律關(guān)系之主體、客體、內(nèi)容）， 或四要素說（即主體、客體、主觀方面、客觀方面），本文主要采取了四要件說的方式進(jìn)行分析。

（一）內(nèi)幕交易的主體

根據(jù)我國《證券法》第七十三條之規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)目前我國證券立法規(guī)定內(nèi)幕人員的范圍主要包括：（1）公司內(nèi)幕人員和有關(guān)的政府管理人員;（2）市場內(nèi)幕人員;（3）控制人。

認(rèn)識總是在實踐中不斷完善和發(fā)展的，法律具有固定性和權(quán)威性，《證券法》的制定的確對我國證券市場的運行起到了重要的作用，但是多年來的經(jīng)濟發(fā)展，也使得證券市場的問題日益暴露在大眾的視野下，法條的相關(guān)規(guī)定已經(jīng)無法與迅速發(fā)展的現(xiàn)實相互匹配。在司法實踐中為了迎合現(xiàn)實需求，內(nèi)幕交易人員的范圍不斷擴大，包括直系親屬或者有利益關(guān)系的人，例如配偶 。

在內(nèi)幕交易的主體方面，我國《證券法》及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定比較具體，但是在進(jìn)行定義延伸時，卻沒有細(xì)致的規(guī)定，比如以間接的方式來套取交易信息、從事內(nèi)幕交易的知情人員（如：公司董事等人之配偶、子女等借助身份和地位優(yōu)勢的人），卻沒有作出詳細(xì)規(guī)定。筆者相信，在充滿人情的社會中，這種通過身份優(yōu)勢“近水樓臺先得月”的行為長期存在，并且數(shù)量較多。為了維持證券市場的“公平、公開”，維護廣大投資者的利益，我國應(yīng)該通過立法的完善來細(xì)化內(nèi)幕交易人員的范圍 。

（二）內(nèi)幕交易的客體

內(nèi)幕交易的客體為內(nèi)幕信息，內(nèi)幕信息的內(nèi)容對于認(rèn)定內(nèi)幕交易的類型、嚴(yán)重性以及分析內(nèi)幕交易的義的責(zé)任要素，從而迅速出擊、直搗要害具有重要作用 。那么何為內(nèi)幕信息呢？根據(jù)我國《證券法》中的規(guī)定，內(nèi)幕信息主要是指在證券交易活動中，涉及公司的利益，具有保密性、與交易活動密切相關(guān)的信息，為內(nèi)幕信息。

筆者認(rèn)為，在證券交易活動中，之所以會出現(xiàn)內(nèi)幕交易，就是因為內(nèi)幕交易具有私密性，在某些情況下不能被公眾所了解，或者在公布之前存在著時間間隔，具有極強的保密性，證券發(fā)行人提前披露了相關(guān)信息，導(dǎo)致信息的泄露，從而產(chǎn)生了借此牟利的交易行為。所以非公開性（保密性）是內(nèi)幕信息的一大特征。當(dāng)然這些信息必須具有重要性，否則在公開之后將沒有利用的價值。這些行為導(dǎo)致證券交易秩序遭到了破壞，市場的環(huán)境也更加污濁。

（三）內(nèi)幕交易的主觀方面

內(nèi)幕交易是知情者的泄露行為所引起的牟利交易，是對不知情者的不公，更是對他們的一種證券欺詐行為。當(dāng)今中國的法律法規(guī)主要將故意作為內(nèi)幕交易的主觀構(gòu)成要件。然而造成損害的后果，并非只有故意謀取非法利益才會做到，在某些特殊情況下，過失同樣會給投資者帶來財產(chǎn)的損失。因此筆者認(rèn)為，認(rèn)定內(nèi)幕交易行為時，不僅包括故意，同時也要考慮過失的情況。

（四）內(nèi)幕交易的客觀方面

內(nèi)幕交易的客觀方面，是指在當(dāng)事人在涉及證券的重大內(nèi)幕信息尚未公布之前，利用已知信息的優(yōu)勢條件，買入或賣出該證券行為，或者將這些具有保密性等證券信息泄露給他人，使得他人借助這些信息非法獲取個人私益的行為。

筆者認(rèn)為內(nèi)幕交易的客觀方面具體可以體現(xiàn)為：1.掌握內(nèi)幕信息的知情人員利用信息的非公開性以及與民眾信息不對等，提前買賣證券牟利的行為;2.內(nèi)幕信息的知情人員將信息泄露，造成他人借此非法獲利的行為（包括減少自身的利益損失）;3.通過其他渠道非法獲取內(nèi)幕信息人，從而泄露或者利用這些信息來操縱或者破壞證券市場的行為。

三、目前我國內(nèi)幕交易民事責(zé)任制度的漏洞

我國證券市場龐大且主體復(fù)雜，以此為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的內(nèi)幕交易案件同樣也具有多樣性和復(fù)雜性，況且我國當(dāng)前的相關(guān)法律體系并不完善，對于民事責(zé)任的追究難度較大，司法實踐中主要體現(xiàn)為以下幾個問題。

（一）適用案件的范圍窄

首先，內(nèi)幕交易的主體多樣，主要為知悉證券內(nèi)幕信息并且富有保密義務(wù)的人，例如公司的高層人員以及特定部門的工作人員等。當(dāng)內(nèi)幕交易的主體出現(xiàn)其他人員時，往往很難進(jìn)行身份確定，從而加大了追責(zé)難度，不利于及時止損。其次，《證券法》中指明的需要立即提交臨時報告并公告的“重大事件”只是內(nèi)幕信息的一部分，而并非全部，當(dāng)內(nèi)幕信息超出“重大案件”的范疇時，同樣也難以進(jìn)行民事責(zé)任的追究 。種種情況將眾多案件排除在外，最終導(dǎo)致我國立法中關(guān)于內(nèi)幕交易實際上適用案件的范圍變窄，無法發(fā)揮有效作用。

（二）損失賠償?shù)挠嬎?/p>

內(nèi)幕交易行為者的民事責(zé)任主要體現(xiàn)為由交易所造成的、對不知情者的利益損失所承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。我國《侵權(quán)責(zé)任法》認(rèn)為，侵害財產(chǎn)的責(zé)任范圍應(yīng)該根據(jù)損害的后果進(jìn)行確定，對財產(chǎn)損失應(yīng)予全部賠償?！蹲C券法》第二百零二條中也表示，對于泄露內(nèi)幕信息或借此為自己或他人牟利的人，應(yīng)沒收違法所得，并處不同程度的罰金。單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處罰金。證券監(jiān)督管理機構(gòu)內(nèi)部的工作人員具有特殊身份，進(jìn)行內(nèi)幕交易時，應(yīng)該從重處罰。

雖然相關(guān)的法律法規(guī)已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)范，然而現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的案件千奇百怪、類型豐富，《證券法》具有穩(wěn)定性和權(quán)威性，無法隨時隨地做出調(diào)整和解釋，故而我國的立法中關(guān)于民事責(zé)任的相關(guān)規(guī)定仍有所欠缺、缺乏完善的索賠機制，在一般的投資者的利益受到損害時，其民事權(quán)利難以得到有效的救濟 ，當(dāng)救濟達(dá)不到投資者的心理預(yù)期時，其對證券市場的積極性也會大大減損，而且補救措施的不及時，同樣也會加大一般投資者的損失。

故筆者認(rèn)為，交易市場數(shù)瞬息萬變，計算內(nèi)幕交易受害人的損失較為復(fù)雜且難度極大，我們目前只能采取推定的計算方法，比如：將內(nèi)幕交易者的違法所得用以償還受害者的損失、按受害者在不存在內(nèi)幕交易時進(jìn)行證券交易的價格計算等。然而我國的證券市場龐大，人員眾多，受害者的數(shù)量很難確定，即使確定下來，損害賠償也難以計算并且將會是一個很大的數(shù)額。

四、結(jié)語

我國正在努力建設(shè)社會主義法治國家，立法和司法體系進(jìn)一步完善，但是這些復(fù)雜的內(nèi)幕交易現(xiàn)象并非簡單的立法以及規(guī)制就可以馬上立竿見影的，不可能在短期內(nèi)真正遏制不法現(xiàn)象的發(fā)生，從而達(dá)到根除的目的。內(nèi)幕交易民事責(zé)任的立法機制不健全、認(rèn)定難度大、追責(zé)困難等多重問題，導(dǎo)致投資人的合法權(quán)益受到侵犯時無法得到快速而有效的保護，容易打擊其投資積極性，不利于我國證券市場迸發(fā)新的活力。

為了改善我國證券市場的現(xiàn)狀，保護證券市場中個體的利益，維持我國證券市場的平穩(wěn)運行，我們應(yīng)在立法中對民事責(zé)任的追究機制加以完善，建立合理高效的內(nèi)幕交易民事責(zé)任制度， 以維護投資者的合法權(quán)益，同時政府與市場、“有形手”與“無形手”相結(jié)合，對社會主義市場經(jīng)濟體制進(jìn)行規(guī)范，切實凈化我國證券市場的環(huán)境，為國民經(jīng)濟的平穩(wěn)運行助力。同時，處于經(jīng)濟全球化的互聯(lián)網(wǎng)新時代，應(yīng)該充分利用國內(nèi)和國外兩種資源，吸收和借鑒其他國家的先進(jìn)經(jīng)驗和教訓(xùn)，“取其精華、去其糟粕”，并在實踐的基礎(chǔ)上推陳出新提出新的解決方案，為給予內(nèi)幕交易受害人私權(quán)救濟提供更多可能，從而使其在投資過程中得到有效保障 ，讓我國的證券市場真正成為健康發(fā)展有保障的經(jīng)濟環(huán)境。

筆者認(rèn)為，完善內(nèi)幕交易民事責(zé)任制度、推動證券市場迸發(fā)新的活力，促進(jìn)我國社會主義市場經(jīng)濟體制的健康發(fā)展，需要每個人的努力，這并非一朝一夕就可以完成的，我們有理由相信，在大家的共同努力下，我們的證券市場將會更加公開、更加公平。

注釋：

周賢日.內(nèi)幕交易法理及其責(zé)任機制.華南師范大學(xué)學(xué)報.2004（4）.

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