青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為法律研究

吳婧瑤

摘要：當(dāng)今中國(guó)社會(huì)的體制結(jié)構(gòu)正處在快速變革的轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)精神文明建設(shè)的必要性也隨著經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷發(fā)展而愈發(fā)凸顯。如果網(wǎng)絡(luò)賭博行為不加以及時(shí)的糾正和制止，容易造成青少年思想品德建設(shè)的缺失，從而引發(fā)更深層次的社會(huì)問(wèn)題。為此，對(duì)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為法律進(jìn)行研究，并獲得相應(yīng)的啟示。

關(guān)鍵詞：青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為;法律;啟示

中圖分類號(hào)：D9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：Adoi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2019.01.077

1問(wèn)題的提出

2018年夏天，世界杯的熱潮再次席卷全球。與此同時(shí)，圍繞世界杯的比賽結(jié)果及比分預(yù)測(cè)的博彩行業(yè)也再次成為了全球熱錢(qián)流入的重要“目的地”。

博彩是投注社會(huì)福利彩票、各種體育彩票、地方發(fā)展彩票等的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，只有受到法律許可的博彩行業(yè)才能受到法律保護(hù)，否則就會(huì)構(gòu)成非法賭博。賭博，即用錢(qián)財(cái)或有價(jià)值的東西下賭注來(lái)預(yù)測(cè)事物的輸贏。其主要目是用來(lái)贏取更多的金錢(qián)或物質(zhì)價(jià)值。毫無(wú)疑問(wèn)，在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷發(fā)展的今天，賭博對(duì)于青少年而言具有極大的誘惑力和危害性。根據(jù)中國(guó)青少年網(wǎng)絡(luò)協(xié)會(huì)在 2015 年發(fā)布的中國(guó)青少年網(wǎng)癮數(shù)據(jù)報(bào)告，北京青少年犯罪中九成與網(wǎng)癮有關(guān)，其中涉及賭博犯罪的占比三成。而令人遺憾的是，青少年網(wǎng)絡(luò)賭博問(wèn)題卻尚未得到法學(xué)界應(yīng)有的關(guān)注。

與成年人賭博相比，青少年參與網(wǎng)絡(luò)賭博更加具有復(fù)雜性和多重性的特點(diǎn)。首先，青少年在思想上易產(chǎn)生輕視。青少年通常認(rèn)為賭博無(wú)傷大雅，在自身可控制的范圍內(nèi)，不會(huì)造成網(wǎng)絡(luò)成癮等方面的不良后果，并且網(wǎng)絡(luò)賭博是一種成本低、利潤(rùn)高、賺錢(qián)快的途徑。而網(wǎng)絡(luò)賭博對(duì)自身，家庭乃至社會(huì)所帶來(lái)的巨大危害，青少年通常難以產(chǎn)生正確的認(rèn)識(shí)。其次，青少年群體具有特殊性。通常而言，未成年人生理及心理尚未成熟，易受到外界的不良干擾和誘惑。在網(wǎng)絡(luò)化的新趨勢(shì)下，青少年更容易接受新的事物，特別是由于青少年正確的金錢(qián)觀還未完全形成，無(wú)法準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)金錢(qián)的用途和意義，當(dāng)“網(wǎng)絡(luò)彈窗”中各種博人眼球的賭博推送信息出現(xiàn)時(shí)，青少年通常難以拒絕網(wǎng)絡(luò)賭博的誘惑。最后，青少年參與方式具有隨意性。青少年利用互聯(lián)網(wǎng)打破了時(shí)間，空間、年齡方面的限制，使賭博變得觸手可及，青少年可以輕易地對(duì)自己感興趣的事物或話題下注（例如世界杯比賽場(chǎng)次的輸贏以及比分等）。

任何社會(huì)現(xiàn)象及社會(huì)問(wèn)題的出現(xiàn)，都不會(huì)缺少其背后的社會(huì)性成因，對(duì)于青少年網(wǎng)絡(luò)賭博的社會(huì)性影響因素，筆者認(rèn)為至少可以從以下兩個(gè)方面進(jìn)行分析。

第一，家庭因素的影響。在互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的社會(huì)環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)化賭博具有輕易化，低成本化和易操作化的特點(diǎn)。同時(shí)，父母過(guò)多的注重物質(zhì)方面的追求，也會(huì)潛移默化地影響青少年一代。部分父母通過(guò)給予孩子錢(qián)財(cái)?shù)姆绞絹?lái)代替自己對(duì)孩子思想方面的教導(dǎo)，不利于青少年一代樹(shù)立正確的價(jià)值觀、金錢(qián)觀和培養(yǎng)高雅的藝術(shù)情操。

第二，朋輩因素的影響。由于我國(guó)青少年教育主要在校園內(nèi)完成，同學(xué)之間的相互影響就顯得十分重要。根據(jù)筆者的觀察，為數(shù)眾多的網(wǎng)絡(luò)賭博初次參與者通常是由于聽(tīng)從了同學(xué)的介紹或者建議而參與賭博，因此朋友之間的不良影響也成了網(wǎng)絡(luò)賭博現(xiàn)象日益嚴(yán)重的成因之一。

不可否認(rèn)，當(dāng)今中國(guó)社會(huì)的體制結(jié)構(gòu)正處在快速變革的轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)精神文明建設(shè)的必要性也隨著經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷發(fā)展而愈發(fā)凸顯。如果網(wǎng)絡(luò)賭博行為不加以及時(shí)的糾正和制止，容易造成青少年思想品德建設(shè)的缺失，從而引發(fā)更深層次的社會(huì)問(wèn)題。面對(duì)這一日益嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，在法學(xué)視角下，如何正確地梳理出青少年網(wǎng)絡(luò)賭博相關(guān)的法學(xué)問(wèn)題顯得十分重要。

2我國(guó)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博相關(guān)法律分析

通常，對(duì)于任何違法犯罪行為，法律都會(huì)從事先預(yù)防和事后監(jiān)管兩個(gè)方面加以規(guī)制。一直以來(lái)，我國(guó)青少年犯罪行為立法都秉承著以監(jiān)督預(yù)防為主，打擊犯罪為輔的立法原則。針對(duì)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為，我國(guó)現(xiàn)有立法也是從上述兩個(gè)視角進(jìn)行了多層次的規(guī)定。

首先，以青少年違法犯罪行為的預(yù)防為核心，我國(guó)頒布了《預(yù)防未成年人犯罪法》以及《未成年人保護(hù)法》等多部法律，同時(shí)隨著互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管成為我國(guó)社會(huì)的熱點(diǎn)問(wèn)題，2016年11月我國(guó)頒布了《網(wǎng)絡(luò)安全法》，該法也規(guī)定禁止任何人利用網(wǎng)絡(luò)從事危害未成年人的行為。其次，以事后監(jiān)管為主旨的立法主要包括《刑法》、《治安管理處罰法》以及有關(guān)司法解釋。以上法律共同形成了我國(guó)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博規(guī)制相關(guān)的立法體系。然而，筆者研究發(fā)現(xiàn)，上述立法及其執(zhí)法活動(dòng)中，仍然存在著許多值得我們關(guān)注的問(wèn)題。

事后監(jiān)管層面中，對(duì)于青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為的處罰并非是我國(guó)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博監(jiān)管行為的重點(diǎn)，且規(guī)制相對(duì)手段單一，嚴(yán)格程度有限，震懾力度不足。

我國(guó)刑法分則第303條所規(guī)定的賭博罪，是指以營(yíng)利為目的聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。對(duì)于賭博罪，刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。而針對(duì)青少年犯罪的問(wèn)題而言，刑法在總則部分就刑事責(zé)任年齡也做出了規(guī)定，即除個(gè)別犯罪類型外，就一般的自然人犯罪，只有年滿十六周歲的才應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，且已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

不難發(fā)現(xiàn)，雖然上述法律條文對(duì)賭博行為進(jìn)行了約束管制，但其中“以賭博為業(yè)”的要見(jiàn)并不符合青少年網(wǎng)絡(luò)賭博的主觀特征。同時(shí)，青少年雖然存在觸犯刑法的可能性，但是根據(jù)刑法的立法目的以及刑法303條所處在章節(jié)名稱來(lái)看，刑法所規(guī)制的應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)重妨害社會(huì)管理秩序的行為，然而青少年賭博往往具有初犯性，一般不存在嚴(yán)重破壞社會(huì)生產(chǎn)與公共秩序的可能性，因此，刑法所規(guī)定的賭博罪并不適用于一般的青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為。

此外，根據(jù)《治安管理處罰法》第七十條的規(guī)定，以營(yíng)利為目的，參與賭博賭資較大的行為，應(yīng)處五日以下拘留或者五百元以下罰款;對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上三千元以下罰款。上述《治安管理處罰法》的條文，對(duì)賭博行為、賭資及情節(jié)為區(qū)分要素，采用了拘留和罰款兩種行政處罰方式。但是與刑法對(duì)青少年法律適用的謙抑性相類似，《治安管理處罰法》也以保護(hù)未成年人的身心健康為出發(fā)點(diǎn)，規(guī)定了對(duì)已滿十四周歲不滿十六周歲的，或者已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的未成年人，不執(zhí)行行政拘留處罰。在此同時(shí)，《治安管理處罰法》第十二條規(guī)定對(duì)未成年人執(zhí)行罰款也作出了諸多限制，因此即使對(duì)未成年人采用罰款的行政處罰方式，也存在罰款金額上的受限。

根據(jù)以上的分析，刑法中關(guān)于賭博罪的規(guī)定通常無(wú)法適用于青少年賭博行為，而治安管理處罰法雖然可以起到管教青少年，防止一般賭博行為上升為賭博犯罪行為的作用，但是相關(guān)的處罰力度較輕，難以實(shí)現(xiàn)對(duì)于青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為的震懾。筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)賭博行為的社會(huì)控制并非僅僅表現(xiàn)在事后管制的層面上，采取行之有效的事前監(jiān)管措施才恰恰是解決青少年網(wǎng)絡(luò)賭博問(wèn)題的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

而在事先預(yù)防層面中，筆者研究發(fā)現(xiàn)，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)賭博的事先預(yù)防，我國(guó)缺少明確具體的規(guī)定，使執(zhí)法部門(mén)無(wú)章可循，以下筆者通過(guò)青少年預(yù)防犯罪法等法律的角度，嘗試分析我國(guó)事先預(yù)防層面上立法與執(zhí)法活動(dòng)中所存在的不足。

（1）互聯(lián)網(wǎng)安全層面。

在2016年新頒布的《互聯(lián)網(wǎng)安全法》中，其第十三條對(duì)未成年人上網(wǎng)行為作出了如下規(guī)定：依法懲治利用網(wǎng)絡(luò)從事危害未成年人身心健康的活動(dòng)，為未成年人提供安全、健康的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。但是筆者研究發(fā)現(xiàn)，針對(duì)第十三條的規(guī)定，《互聯(lián)網(wǎng)安全法》卻并未規(guī)定與之相應(yīng)的法律責(zé)任，可見(jiàn)對(duì)于怎樣懲治危害青少年人的網(wǎng)絡(luò)行為，實(shí)現(xiàn)真正凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，我國(guó)立法仍存在細(xì)節(jié)上的漏洞。

（2）預(yù)防未成年人犯罪層面。

第一，青少年預(yù)防犯罪的義務(wù)主體與預(yù)防行為尚待細(xì)化。

我國(guó)《預(yù)防未成年人犯罪法》第十四條和第三十四條中，參與賭博或者變相賭博屬于“不良行為”，而參與賭博，屢教不改則屬于“嚴(yán)重不良行為”。對(duì)于不良行為和嚴(yán)重不良行為的監(jiān)管措施，第十四條又規(guī)定，負(fù)有監(jiān)護(hù)責(zé)任的人和學(xué)校應(yīng)當(dāng)教育未成年人不得有不良行為，而本法第三十五條又指出，對(duì)有嚴(yán)重不良行為的未成年人，負(fù)有監(jiān)護(hù)責(zé)任的人和學(xué)校應(yīng)當(dāng)相互配合，采取措施嚴(yán)加管教。由此可見(jiàn)，上述立法旨在區(qū)分不良行為和嚴(yán)重不良行為，而對(duì)不良行為和嚴(yán)重不良行為的規(guī)制，義務(wù)主體則分別要求“應(yīng)當(dāng)教育”或應(yīng)當(dāng)“采取措施嚴(yán)加管教”。但是，這些概念本身無(wú)法通過(guò)量化手段加以明確的實(shí)施，很容易導(dǎo)致針對(duì)不良行為和嚴(yán)重不良行為所采取的措施難以進(jìn)行適當(dāng)區(qū)分。這種立法的模糊性導(dǎo)致各方主體無(wú)法明確自身的管教義務(wù)，其規(guī)定存在不合理之處。此外，我國(guó)《預(yù)防未成年人犯罪法》僅在第三十五條中規(guī)定了負(fù)責(zé)監(jiān)護(hù)的主體和學(xué)校應(yīng)當(dāng)相互配合，但針對(duì)“不良行為”的預(yù)防措施，卻未強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)。然而不論是“不良行為”還是“嚴(yán)重不良行為”，義務(wù)主體之間都應(yīng)當(dāng)相互配合，這本是學(xué)校不可推卸的義務(wù)，因此對(duì)于嚴(yán)重不良行為“應(yīng)當(dāng)相互配合”的做法無(wú)現(xiàn)實(shí)意義。

第二，部分制度由于執(zhí)法不嚴(yán)格，出現(xiàn)了執(zhí)法行為異化的傾向與可能性，使規(guī)定本身的立法目的難以實(shí)現(xiàn)。

《預(yù)防未成年人犯罪法》中規(guī)定，對(duì)有嚴(yán)重不良行為的未成年人可以送往工讀學(xué)校進(jìn)行矯治和接受教育。工讀學(xué)校對(duì)就讀的未成年人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格管教，除了按照義務(wù)教育法在課程設(shè)置上與普通學(xué)校相同的要求外，還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法制教育的內(nèi)容，針對(duì)未成年人嚴(yán)重不良行為產(chǎn)生的原因以及有嚴(yán)重不良行為的未成年人的心理特點(diǎn)，開(kāi)展矯治工作。其立法本身旨在對(duì)未成年人進(jìn)行有效矯正。然而以2017年10月豫章書(shū)院事件的持續(xù)發(fā)酵為例，工讀學(xué)校制度可能在具體執(zhí)行的過(guò)程中出現(xiàn)異化，嚴(yán)重侵犯了未成年人人格尊嚴(yán)和生命健康，并由此將未成年人矯正教育推向另一個(gè)極端。

以上述事件為例，我國(guó)現(xiàn)有立法對(duì)將有嚴(yán)重不良行為的青少年送入工讀學(xué)校進(jìn)行隔離式矯正學(xué)習(xí)遺留了空間。然而隔離式地矯正本身就具有超出合理限度的危險(xiǎn)性，這顯然與法律面前人人平等的憲法原則相違背，因此常受人詬病。在執(zhí)行層面中，工讀學(xué)校也通常不易把握矯正教育的適度性，極易造成不良影響。

除具體制度設(shè)計(jì)以外，通常而言，下位立法應(yīng)當(dāng)具有對(duì)上位立法進(jìn)行細(xì)化規(guī)定的作用。筆者研究發(fā)現(xiàn)，在部分省份所制定的《預(yù)防未成年人犯罪法》具體辦法之中，確實(shí)具有明確上位立法要求的可取之處，但是囿于立法技術(shù)所限，下位立法仍存在問(wèn)責(zé)機(jī)制不合理，事先性、事中性監(jiān)管不到位的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

以《陜西省實(shí)施〈中華人民共和國(guó)預(yù)防未成年人犯罪法〉辦法》為例，該辦法第三條到第十六條細(xì)化了學(xué)校、監(jiān)護(hù)人在未成年人預(yù)防犯罪教育上的主體義務(wù)，第十一條中還加入了群眾性自治組織配合實(shí)施的義務(wù)，使義務(wù)主體及應(yīng)當(dāng)采取的行為更加明確，這值得肯定。但是以本辦法第二十五條為例，學(xué)校違反本辦法規(guī)定不履行職責(zé)造成嚴(yán)重后果的，由教育部門(mén)給予通報(bào)批評(píng)。因此，陜西省目前所采取的問(wèn)責(zé)機(jī)制只對(duì)不履行職責(zé)造成嚴(yán)重后果的學(xué)校主體進(jìn)行追責(zé)，著眼于事后性，缺少了事先性和事中性的監(jiān)管。長(zhǎng)此以往，學(xué)校不免會(huì)在學(xué)生教育過(guò)程中僅僅著眼于如何讓事態(tài)不造成嚴(yán)重后果。恰恰相反，正確的做法應(yīng)當(dāng)是強(qiáng)化學(xué)校在學(xué)生教育全過(guò)程中的疏導(dǎo)與教育責(zé)任。于此相類似，我國(guó)未成年人教育相關(guān)的地方立法，大多存在立法不細(xì)，執(zhí)法不嚴(yán)的問(wèn)題，如何進(jìn)一步提高地方立法技術(shù)水平，仍然是我國(guó)必須面對(duì)的立法問(wèn)題之一。

以上，筆者通過(guò)事先預(yù)防、事后監(jiān)管這兩個(gè)層面對(duì)我國(guó)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為進(jìn)行分析和反思，不難發(fā)現(xiàn)，事后監(jiān)管雖然可以管教青少年，避免其惡習(xí)進(jìn)一步發(fā)展誤入歧途，但相關(guān)的處罰力度較輕，難以取得應(yīng)有的處罰效果;而事先預(yù)防雖然可以強(qiáng)化青少年對(duì)網(wǎng)絡(luò)賭博為代表的賭博違法行為的正確認(rèn)知，培養(yǎng)其身心健康發(fā)展， 但相關(guān)法律制度仍存在許多不合理之處。 此外，值得注意的是，我國(guó)對(duì)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博行為尚缺乏專門(mén)性規(guī)定，這一立法空白何時(shí)才能得以填補(bǔ)值得我們思考。

3國(guó)外立法研究以及對(duì)我國(guó)的啟示

由于我國(guó)未成年人網(wǎng)絡(luò)賭博規(guī)制不足，通過(guò)考察國(guó)外對(duì)網(wǎng)絡(luò)賭博問(wèn)題的規(guī)制經(jīng)驗(yàn)，對(duì)我國(guó)青少年網(wǎng)絡(luò)賭博問(wèn)題提出建設(shè)性意見(jiàn)，具有重要意義。

第一，要加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)賭博資金的流向管理。2006年9月30日，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《取締非法互聯(lián)網(wǎng)賭博法案》，法案嚴(yán)令禁止各種形式的網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)，并要求各銀行開(kāi)發(fā)出適當(dāng)?shù)南到y(tǒng)或軟件來(lái)阻止客戶將錢(qián)轉(zhuǎn)到賭博網(wǎng)站上去。根據(jù)這項(xiàng)法案，相關(guān)的主體不得為賭博的網(wǎng)站或平臺(tái)提供網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)賬的支付方式，違者將受處罰。這實(shí)際構(gòu)成了從根本上掐斷大量資金進(jìn)入線上賭場(chǎng)的一種有效渠道。

第二，要提高正確使用網(wǎng)絡(luò)方面的專項(xiàng)教育。除資金管理外，如何正確引導(dǎo)青少年合理、合法地使用網(wǎng)絡(luò)，加強(qiáng)相關(guān)教育，也值得我們思考。以韓國(guó)為例，韓國(guó)教育科學(xué)技術(shù)部曾規(guī)定，自2009年3月起，韓國(guó)小學(xué)二年級(jí)以上的學(xué)生需要統(tǒng)一接受“網(wǎng)絡(luò)禮儀”課程教育，培養(yǎng)其社會(huì)性的禮儀和技能，提升自身的綜合素質(zhì)。這在一定程度上避免了日后許多不必要的網(wǎng)絡(luò)粗俗甚至犯罪行為。而在我國(guó)，《未成年人保護(hù)法》以及《義務(wù)教育法》中都沒(méi)有關(guān)于培養(yǎng)青少年網(wǎng)絡(luò)素養(yǎng)的規(guī)定和要求，為此，中國(guó)可以學(xué)習(xí)開(kāi)展類似韓國(guó)的課程，使青少年在校園教育中就樹(shù)立起正確使用互聯(lián)網(wǎng)，維護(hù)自身和他人權(quán)益的觀念，從側(cè)面降低青少年網(wǎng)絡(luò)賭博發(fā)生的可能性。

第三，要完善青少年犯罪預(yù)防綜合治理，強(qiáng)化未成年人保護(hù)和保障方面各方職責(zé)的具體化與可操作性。以美國(guó)、法國(guó)、日本等諸多國(guó)家為例，各國(guó)立法都強(qiáng)調(diào)要嚴(yán)懲網(wǎng)絡(luò)犯罪，維護(hù)青少年合法權(quán)益，并從法律、技術(shù)、教育、政治意愿等層面相互配合進(jìn)行綜合治理。不難發(fā)現(xiàn)，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)賭博的復(fù)雜性，我國(guó)雖然已經(jīng)采取了多種措施試圖從源頭杜絕網(wǎng)絡(luò)賭博，預(yù)防犯罪行為的發(fā)生，實(shí)現(xiàn)青少年健康成長(zhǎng)。但是截至目前真正意義上的綜合治理機(jī)制尚未形成，各責(zé)任主體的相應(yīng)責(zé)任尚未明確，不作為時(shí)的追責(zé)機(jī)制尚待梳理，如何實(shí)現(xiàn)高效的事先預(yù)防，仍是擺在我國(guó)立法面前必須面對(duì)的問(wèn)題。

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