“中國國家隊(duì)”統(tǒng)一招商背后的法律問題分析及建議

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(上海邦信陽中建中匯律師事務(wù)所,上海 200010)

近日，國家體育總局(以下簡稱體育總局)向各運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目管理中心和足協(xié)、籃協(xié)下發(fā)了關(guān)于《中國國家隊(duì)聯(lián)合市場開發(fā)方案》(以下簡稱《方案》)的通知，根據(jù)《方案》的內(nèi)容，體育總局將“中國國家隊(duì)”稱號在10～15個(gè)行業(yè)類別范圍[1]內(nèi)的商業(yè)開發(fā)權(quán)統(tǒng)一收回。目前，《方案》尚未開始執(zhí)行，在此之前我們可以就其相關(guān)的一些法律問題進(jìn)行討論分析。

通常，各個(gè)運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))對“中國國家隊(duì)”的稱號都是獨(dú)自對外招商，但由于項(xiàng)目受社會(huì)關(guān)注度的不同，商業(yè)開發(fā)較為不均勻，像足球籃球這樣關(guān)注度極高，從來不缺乏商業(yè)項(xiàng)目的協(xié)會(huì)來說，這一方案的實(shí)施無疑會(huì)大受打擊。盡管《方案》是從備戰(zhàn)奧運(yùn)的角度出發(fā)，力求合理分配社會(huì)資源，但體育總局是否有權(quán)一手?jǐn)堊吒鱾€(gè)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))的商業(yè)開發(fā)權(quán)益還需探討，這一行為對市場競爭又會(huì)帶來什么樣的影響，以及其背后又存在什么樣的法律問題值得分析。

1 《方案》中體育總局的主體資格及權(quán)利基礎(chǔ)

根據(jù)體育總局發(fā)布的《方案》內(nèi)容，針對“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”名義的市場開發(fā)，在開發(fā)類別范圍內(nèi)，由體育總局裝備中心代表體育總局與項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))簽署《中國國家隊(duì)聯(lián)合市場開發(fā)協(xié)議》，裝備中心與合作企業(yè)簽署《框架協(xié)議》，項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))在體育總局的框架協(xié)議下與合作協(xié)議簽署具體的《執(zhí)行協(xié)議》?！斗桨浮愤€規(guī)定，在確保完成備戰(zhàn)資金的情況下(預(yù)計(jì)完成5～7個(gè)類別的開發(fā))，體育總局可將剩余的類別有償讓渡給項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))自行開發(fā)，由體育總局裝備中心、項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))與合作企業(yè)簽署三方協(xié)議(見圖1)。

圖1 體育總局裝備中心、項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))與合作企業(yè)簽署的三方協(xié)議

可以看出，在這一實(shí)施過程中，體育總局將直接參與“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號的商業(yè)開發(fā)，由體育總局裝備中心對外簽署合作協(xié)議。那么，總局是否有權(quán)直接對外簽署協(xié)議？這一行為是否有法律依據(jù)，其權(quán)利基礎(chǔ)又是什么？

1.1 誰是“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”

首先，只有在國際賽事中才會(huì)有“國家隊(duì)”的概念，目前國際性的體育賽事主要分為兩種：一種是國際單項(xiàng)體育賽事，如世界杯、世錦賽等由國際單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)聯(lián)合會(huì)開展的正式國際比賽；一種是國際綜合性運(yùn)動(dòng)會(huì)，如奧運(yùn)會(huì)、亞運(yùn)會(huì)。在上述比賽中，代表中國參加該項(xiàng)比賽的隊(duì)伍就是“中國國家隊(duì)”。

那么誰有資格代表國家派出隊(duì)伍參賽呢？根據(jù)《中華人民共和國體育法》第三十七條規(guī)定：“中國奧林匹克委員會(huì)是以發(fā)展和推動(dòng)奧林匹克運(yùn)動(dòng)為主要任務(wù)的體育組織，代表中國參與國際奧林匹克事務(wù)?！保坏谌艞l規(guī)定：“全國性的單項(xiàng)體育協(xié)會(huì)管理該項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的普及與提高工作，代表中國參加相應(yīng)的國際單項(xiàng)體育組織?！币虼耍槍C合性的體育賽事，單獨(dú)成立體育組織代表中國參加賽事，如奧委會(huì)(根據(jù)《中國奧林匹金委員會(huì)章程》規(guī)定，中國奧委會(huì)是以發(fā)展體育和推動(dòng)奧林匹克運(yùn)動(dòng)為任務(wù)的全國群眾性、非營利性體育組織，代表中國參與國際奧林匹克事務(wù))。針對單項(xiàng)體育運(yùn)動(dòng)，則由各個(gè)單項(xiàng)體育協(xié)會(huì)進(jìn)行管理并代表中國參加賽事。各運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)通常也會(huì)在章程中明確其是代表中國參加國際單項(xiàng)賽事的唯一合法組織(如《中國羽毛球協(xié)會(huì)章程》第二條規(guī)定：“本社團(tuán)是……具有獨(dú)立法人資格的全國性體育社團(tuán)。是非營利的社會(huì)組織，是代表中國參加相應(yīng)的國際羽毛球獲得及國際羽聯(lián)的唯一合法組織。”)。

因此，除奧運(yùn)會(huì)外，在各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)國際賽事中，僅有各協(xié)會(huì)中心有權(quán)派出隊(duì)伍代表國家參加該項(xiàng)體育競賽，由于代表的是整個(gè)國家，該隊(duì)伍在該項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的國際比賽中即為“中國國家隊(duì)”。“中國國家隊(duì)”稱號本身沒有限定在哪一比賽或運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目使用，因此只要代表國家參賽，各運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)都可以稱自己派出的隊(duì)伍為“中國國家隊(duì)”。

1.2 誰有權(quán)使用“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號

根據(jù)上文分析，各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)是國際賽事中“中國國家隊(duì)”的組織管理者，那么在該等賽事中對“中國國家隊(duì)”這一稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)是否屬于其權(quán)利范圍內(nèi)，體育總局將這一開發(fā)權(quán)統(tǒng)一收回又是否在其管理范圍內(nèi)，是我們本次分析的重點(diǎn)。

1.2.1各單項(xiàng)體育運(yùn)動(dòng)社團(tuán)的性質(zhì)及主體地位分析

各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)屬于體育社團(tuán)，根據(jù)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體具有自愿性、自治性以及非營利性的特征，依照法律、法規(guī)及其章程開展活動(dòng)，任何組織和個(gè)人不得非法干涉(《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第二條，本條例所稱社會(huì)團(tuán)體，是指中國公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開展活動(dòng)的非營利性社會(huì)組織。第五條：國家保護(hù)社會(huì)團(tuán)體依照法律、法規(guī)及其章程開展活動(dòng)，任何組織和個(gè)人不得非法干涉)。社團(tuán)的自主決策權(quán)是社團(tuán)的基本權(quán)利，通過召開會(huì)員代表大會(huì)對重要事項(xiàng)進(jìn)行表決。實(shí)際上，根據(jù)《方案》規(guī)定，體育總局允許各協(xié)會(huì)中心以本項(xiàng)目國家隊(duì)的名義(如“中國游泳隊(duì)”)招商，那么在該等特定的單項(xiàng)國際比賽，如世界游泳錦標(biāo)賽中，“中國游泳隊(duì)”實(shí)際也就是“中國國家隊(duì)”，贊助“中國游泳隊(duì)”不就是贊助“中國國家隊(duì)”嗎？

因此，基于各協(xié)會(huì)在相應(yīng)國際賽事中派出隊(duì)伍是中國代表隊(duì)的事實(shí)，各協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)有權(quán)對“中國國家隊(duì)”稱號進(jìn)行使用。通過對該隊(duì)伍進(jìn)行贊助招商所獲得的經(jīng)濟(jì)收入用以社團(tuán)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)屬于社團(tuán)運(yùn)營管理的一部分。此外，需要注意的是社團(tuán)的“非營利性”并不意味著社團(tuán)不能從事任何營利性活動(dòng)，而是要求社團(tuán)不能以營利或牟利作為組織的宗旨或目標(biāo)，不能分紅。因此，在比賽中通過招商獲取一定費(fèi)用用于社團(tuán)運(yùn)營應(yīng)當(dāng)屬于合理的范圍。

1.2.2體育總局的主體地位分析

各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)作為體育社會(huì)團(tuán)體，受業(yè)務(wù)主管單位——國家體育總局和社團(tuán)登記管理機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督管理。根據(jù)《中華人民共和國憲法》及《國務(wù)院關(guān)于機(jī)構(gòu)設(shè)置的通知》規(guī)定，國家體育總局是國務(wù)院的直屬機(jī)構(gòu)，具有獨(dú)立的行政管理職能，屬于國家分管體育活動(dòng)的行政機(jī)關(guān)(《中華人民共和國憲法》第八十九條規(guī)定，國務(wù)院行使的職權(quán)有一項(xiàng)是領(lǐng)導(dǎo)和管理教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育和計(jì)劃生育工作；《國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第六條規(guī)定，國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)主管國務(wù)院的某項(xiàng)專門業(yè)務(wù)，具有獨(dú)立的行政管理職能。)。同時(shí)，根據(jù)體育總局官方網(wǎng)站公開的信息來看，無論是組織架構(gòu)還是職責(zé)范圍，體育總局作為行政機(jī)構(gòu)主要發(fā)揮的是協(xié)調(diào)管理、統(tǒng)籌規(guī)劃、擬定政策的職能，并不包含直接代替各個(gè)協(xié)會(huì)進(jìn)行商業(yè)開發(fā)的職能[1]。在上文的分析中也指出了，體育總局將“中國國家隊(duì)”開發(fā)權(quán)回收并由體育總局直接開發(fā)的行為實(shí)際上是運(yùn)用行政權(quán)力干預(yù)社團(tuán)自治，將各協(xié)會(huì)對“中國國家隊(duì)”這一事實(shí)稱呼的商業(yè)開發(fā)權(quán)產(chǎn)生的利益收歸體育總局。盡管《方案》規(guī)定了體育總局進(jìn)行聯(lián)合開發(fā)的目的是為備戰(zhàn)奧運(yùn)及促進(jìn)體育事業(yè)發(fā)展籌措資金，但體育總局作為行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在其監(jiān)管權(quán)限內(nèi)行使行政權(quán)力，而非直接干預(yù)。

由于我國社團(tuán)發(fā)展的歷史因素和社會(huì)背景，導(dǎo)致目前大部分社團(tuán)，尤其是體育類的社團(tuán)仍然是在政府選擇模式下成立的，社團(tuán)在一定程度上承擔(dān)了政府賦予的職能，政府管理的背景和行政權(quán)力影響仍然普遍存在于各類體育社團(tuán)中。例如，目前我國各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的管理主要是“運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目管理中心+運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)”兩個(gè)牌子一套人馬的模式。這一模式早期有利于集中有限的資源，加快目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，但卻容易抑制社會(huì)對體育的參與和支持從而限制體育的發(fā)展[2]。

實(shí)際上，自治性是社團(tuán)的核心特征，各個(gè)國際單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)組織，如國際足聯(lián)，在其章程中就規(guī)定政府不得干預(yù)足協(xié)，甚至有國家的足協(xié)因政府干預(yù)嚴(yán)重而被國際足聯(lián)禁賽或除名[3]。盡管各協(xié)會(huì)的發(fā)展離不開國家的監(jiān)管，但隨著體育事業(yè)的發(fā)展，行政控制與社團(tuán)自治的矛盾仍然會(huì)不斷出現(xiàn)。面對這一現(xiàn)狀，政府和社團(tuán)都需要共同尋求一個(gè)新的管理方式，以適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展。

1.3 “中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號的商標(biāo)權(quán)基礎(chǔ)

實(shí)現(xiàn)對“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)的控制除了行政管理之外還可以通過商標(biāo)權(quán)達(dá)到類似的目的，實(shí)際上體育標(biāo)識與商標(biāo)標(biāo)識在商業(yè)使用和標(biāo)識性質(zhì)等各方面存在諸多不同，有的國家甚至專門針對體育標(biāo)識單獨(dú)制定法律，本文限于篇幅對此不做細(xì)述，僅從商標(biāo)角度分析。

《方案》規(guī)定，中國國家隊(duì)聯(lián)合市場開發(fā)僅指“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”統(tǒng)一稱號的開發(fā)。但根據(jù)商標(biāo)局官網(wǎng)的查詢情況來看，“中國國家隊(duì)”并未提交注冊申請，而是對“中國體育代表團(tuán)”提交了申請，申請人為“國家體育總局器材裝備中心”；英文則針對“TEAM CHINA”和 “TEAM CHN”分別提出了注冊，申請人為 “中華全國體育總會(huì)”，申請日大部分為2018年8月2日，目前均處于初步審查中(詳見下表1)。沒有申請“中國國家隊(duì)”而是“中國體育代表團(tuán)”可能是出于提高商標(biāo)注冊通過率的選擇，畢竟“中國國家隊(duì)”也有可能是其他行業(yè)的中國國家隊(duì)。

表1 “中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”相同及相關(guān)商標(biāo)注冊情況

鑒于中華全國體育總會(huì)與體育總局從人員架構(gòu)上看是“一套班子”，假設(shè)“中國國家隊(duì)”及“Team China”能夠被核準(zhǔn)注冊，那么體育總局就可以通過授權(quán)許可的方式獲得“中國國家隊(duì)”的獨(dú)家商標(biāo)使用權(quán)，通過商標(biāo)專用權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)獲得對“中國國家隊(duì)”及“Team China”標(biāo)志商業(yè)開發(fā)權(quán)的統(tǒng)一控制。因此，能否獲得商標(biāo)注冊就非常關(guān)鍵。

1.4 “中國國家隊(duì)”或“中國體育代表團(tuán)”及“Team China”標(biāo)志的可注冊性

根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》規(guī)定，“中國國家隊(duì)”及“TeamChina”因?yàn)榘厥饷Q“中國/China”,通常是屬于不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》第十條規(guī)定：“同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的”標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第一部分規(guī)定：“本條中的‘國家名稱’包括全稱、簡稱和縮寫，我國國家名稱的中文全稱是‘中華人民共和國’，簡稱為‘中國’、‘中華’，英文全稱是‘THE PEOPLE’S REPUBLIC OF CHINA’,簡稱或者縮寫為‘CHN’、‘P.R.C’、‘CHINA’、‘P.R.CHINA’、‘PR OF CHINA’?！币簿褪钦f正常情況下，任何人不僅不能對包含“中國/China”的標(biāo)志提出商標(biāo)注冊申請，甚至不能將帶有該等文字的標(biāo)志作為商標(biāo)使用。

為此，國家工商總局2010年專門發(fā)布了《含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》，其中第二部分規(guī)定：“對含有與我國國家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)申請，申請人及申請商標(biāo)同時(shí)具備以下四個(gè)條件的，可予以初步審定：①申請人主體資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的。申請人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機(jī)關(guān)依法登記。②申請商標(biāo)與申請人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。③申請商標(biāo)與申請人主體之間具有緊密對應(yīng)關(guān)系；④申請商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。”

結(jié)合這一條款來看，“中國體育代表團(tuán)”和“中國國家隊(duì)”的名稱不屬于客觀存在事物的名稱，也不是報(bào)紙期刊名稱，根據(jù)申請的具體標(biāo)志來看，主要文字部分與國名也并未相互獨(dú)立。那么，是否符合例外情形就只剩下“企事業(yè)單位簡稱”這一情形了。

實(shí)際上涉及體育運(yùn)動(dòng)相關(guān)的標(biāo)志，我國還發(fā)布了《特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例》，此條例規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)舉辦的全國性和國際性的文化、體育、科學(xué)研究及其他社會(huì)公益活動(dòng)所使用的，由文字、圖形組成的名稱及縮寫、會(huì)徽、吉祥物等標(biāo)志可以申請?zhí)厥鈽?biāo)志。這類標(biāo)志不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審理而是直接發(fā)放特殊標(biāo)志登記證書，但有效期只有4年，期滿前3個(gè)月可以提出延期申請。此條例對于特殊標(biāo)志的使用收益也進(jìn)行了嚴(yán)格的限制：“特殊標(biāo)志所有人使用或者許可他人使用特殊標(biāo)志所募集的資金，必須用于特殊標(biāo)志所服務(wù)的社會(huì)公益事業(yè)，并接受國務(wù)院財(cái)政部門、審計(jì)部門的監(jiān)督。”這顯然是不符合體育總局的預(yù)期目標(biāo)的，根據(jù)目前的申請信息來看，體育總局并沒有走特殊標(biāo)志的渠道。

“企事業(yè)單位簡稱”通常由行政區(qū)劃、企業(yè)字號、行業(yè)組成，中國國家隊(duì)系列商標(biāo)的申請人為“中華全體育總會(huì)”和“國家體育總局體育器材裝備中心”，表面上看“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”或“中國體育代表團(tuán)”與申請人名稱并沒有簡稱的關(guān)系，但根據(jù)目前注冊的情況看，商標(biāo)局對“企事業(yè)簡稱”的認(rèn)定范圍應(yīng)該是具有一定的彈性，根據(jù)檢索結(jié)果發(fā)現(xiàn)，商標(biāo)“中國南北極考察”與申請人“中國基地研究中心”并不是簡稱關(guān)系，而是管理與項(xiàng)目的關(guān)系，而“中國航空運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)”也不是申請人“體育總局航空無線電模型運(yùn)動(dòng)管理中心”的簡稱，但上述商標(biāo)均獲得了核準(zhǔn)注冊(見表2)。因此可以推測在申請標(biāo)志與申請人有較密切關(guān)聯(lián)或?qū)儆趶膶夙?xiàng)目時(shí)，有可能就能被劃入“企事業(yè)簡稱”的范圍內(nèi)予以核準(zhǔn)?！爸袊鴩谊?duì)(TEAM CHINA)”和“中國體育代表團(tuán)”仍然有一定可能會(huì)被認(rèn)為是符合寬松標(biāo)準(zhǔn)的“企事業(yè)單位簡稱”而獲得核準(zhǔn)注冊，但問題又回到“中國國家隊(duì)”又或是“中國體育代表團(tuán)”的原始權(quán)利人的問題，因?yàn)楦鶕?jù)《中華人民共和國體育法》規(guī)定，申請人“中華全國體育總會(huì)”或是“國家體育總局體育器材裝備中心”并非“中國國家隊(duì)”或者“中國體育代表團(tuán)”的國家代表，也就無下屬團(tuán)隊(duì)或者項(xiàng)目的申請理由。

實(shí)現(xiàn)對“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”商業(yè)開發(fā)權(quán)的控制主要可以通過行政管理權(quán)和商標(biāo)權(quán)實(shí)現(xiàn)。在行政管理權(quán)上，直接通過行政權(quán)力干預(yù)各協(xié)會(huì)對“中國國家隊(duì)”標(biāo)志的商業(yè)開發(fā)權(quán)有違社團(tuán)的自治性，超越了行政管理權(quán)范圍，如何通過行政管理調(diào)整這部分收益實(shí)現(xiàn)各方利益最大化，還需要政府管理機(jī)關(guān)和各協(xié)會(huì)中心共同尋求更好的模式。而從商標(biāo)權(quán)的角度來看，目前已經(jīng)提出的商標(biāo)注冊申請，預(yù)計(jì)2019年下半年知曉核準(zhǔn)結(jié)果，若最終獲得商標(biāo)注冊，各協(xié)會(huì)使用“TEAM CHINA”進(jìn)行商業(yè)開發(fā)就需要更多的授權(quán)，但目前注冊的標(biāo)志中沒有《方案》中提及的“中國國家隊(duì)”而是“中國體育代表團(tuán)”，若體育總局對體育類國家隊(duì)稱呼不做調(diào)整和要求，那么理論上說各協(xié)會(huì)仍然可以對外進(jìn)行商業(yè)開發(fā)。

表2 以“中國”為項(xiàng)目簡稱作為可注冊理由的具體范例

2 《方案》實(shí)施背后的競爭及反壟斷問題

除了在權(quán)利基礎(chǔ)上存在一定的瑕疵，體育總局作為國務(wù)院直屬的行政機(jī)關(guān)，其參與到《方案》的實(shí)施中還會(huì)對市場的競爭產(chǎn)生直接影響。基于我國體育社團(tuán)普遍存在“政企不分”的現(xiàn)象，市場與政府的緊密程度要高于其他普通產(chǎn)業(yè)，當(dāng)行政機(jī)關(guān)所掌握的權(quán)力能夠影響行業(yè)的競爭時(shí)，行政管理和行政壟斷就是一線之隔。在這一背景下我們更加要謹(jǐn)慎審視行政權(quán)力對市場的干預(yù)。

2.1 體育贊助市場中的競爭關(guān)系

如果一個(gè)產(chǎn)品沒有競爭市場，那么它就會(huì)形成自然壟斷，只有在競爭市場中，行政主體的干預(yù)才有可能構(gòu)成行政壟斷，因此首先要分析《方案》所涉及的體育行業(yè)中的競爭市場和市場主體。

2.1.1“中國國家隊(duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)是否屬于可競爭的市場資源

“中國國家隊(duì)”稱號的使用主要分為兩部分，一部分是作為名稱在體育賽事中使用，一部分是在商業(yè)開發(fā)中結(jié)合贊助商品牌使用。對于前者來說，正如上文所分析，“中國國家隊(duì)”稱號的使用權(quán)是各個(gè)單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)基于事實(shí)享有的權(quán)益，各個(gè)單項(xiàng)協(xié)會(huì)運(yùn)動(dòng)代表隊(duì)天然能夠在相應(yīng)國際比賽中使用“中國國家隊(duì)”的稱號，這種使用不屬于競爭的范疇。但是對于“中國國家隊(duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)來說，稱號本身具有較高的知名度，背后的體育賽事也有龐大的消費(fèi)者資源，對這一稱號的商業(yè)贊助能夠給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)效益，各贊助單位需要通過競爭獲得有限的贊助權(quán)，從這一角度來看，這一稱號的贊助資格就屬于可競爭的稀缺資源。

此外，可能有人會(huì)提出質(zhì)疑，體育總局只收回了“中國國家隊(duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)，各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))仍然可以使用本項(xiàng)目國家隊(duì)的稱號(如“中國游泳隊(duì)”)進(jìn)行招商，同樣是對國家隊(duì)級別的贊助，體育總局收回一個(gè)稱號的開發(fā)權(quán)是否足以影響市場的競爭。由于《方案》目前尚未實(shí)施，實(shí)際將產(chǎn)生的影響也無從得知，但應(yīng)當(dāng)注意到“中國游泳隊(duì)”表明的是隊(duì)伍的名稱，在任何比賽中只要成員屬于該隊(duì)伍就可以使用，但“中國國家隊(duì)”的稱號只能在代表國家參賽的國際賽事中才能使用，因此該稱號具有的商業(yè)價(jià)值更高且是不可替代的。其次，從行業(yè)模式和經(jīng)營習(xí)慣來看，在各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的國際賽事中，該項(xiàng)目的國家隊(duì)習(xí)慣直接被稱呼為“中國國家隊(duì)”，例如在世界花樣滑冰錦標(biāo)賽中，通常不會(huì)再稱呼“中國花樣滑冰隊(duì)”，因?yàn)檎麄€(gè)比賽都是各個(gè)國家的花樣滑冰隊(duì)，簡化稱呼為“中國國家隊(duì)”更加符合表達(dá)的習(xí)慣。

2.1.2“中國國家隊(duì)”稱號商業(yè)開發(fā)權(quán)的相關(guān)市場主體

市場競爭是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的市場主體為同一經(jīng)濟(jì)利益而進(jìn)行的角逐行為[4]。就“中國國家隊(duì)”稱號商業(yè)開發(fā)權(quán)這一商品在市場中存在兩類市場主體：一類是該稱號的權(quán)利人也就是對應(yīng)的賣方，基于“中國國家隊(duì)”稱號本身含義的限制，只有各單項(xiàng)運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)能夠產(chǎn)生真正意義上的中國國家隊(duì)并有資格對該稱號進(jìn)行使用和商業(yè)開發(fā)。這類市場主體由于持有相同的商品，對于有限的贊助商資源而言，各主體之間具有競爭關(guān)系。另一類是賣方市場主體，也就是各贊助商之間為獲得有限的“中國國家隊(duì)”稱號商業(yè)贊助權(quán)而產(chǎn)生的競爭主體。

根據(jù)《方案》的規(guī)定，“中國國家隊(duì)”稱號的統(tǒng)一商業(yè)開發(fā)權(quán)將由體育總局收回，而現(xiàn)有的商業(yè)合同則由體育總局合作的企業(yè)支付一定的金額進(jìn)行贖買。這一操作將直接改變各市場主體原有的競爭關(guān)系和競爭狀態(tài)，這一行為是否符合法律規(guī)定還需要從《方案》所帶來的影響進(jìn)行逐一分析。

2.2 《方案》中可能構(gòu)成行政壟斷的行為分析

行政壟斷是指行政主體(包括職權(quán)性行政主體和授權(quán)性行政主體)及其所屬部門無視市場競爭秩序，濫用行政權(quán)力，在某些特定行業(yè)或領(lǐng)域(主要指競爭性行業(yè)或領(lǐng)域)排除、限制其他市場競爭者合法競爭的違法性行為或市場狀態(tài)。根據(jù)體育總局發(fā)布的《方案》內(nèi)容，針對“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”名義的市場開發(fā)，在開發(fā)類別范圍內(nèi)，由體育總局裝備中心代表體育總局與項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))簽署《中國國家隊(duì)聯(lián)合市場開發(fā)協(xié)議》，裝備中心與合作企業(yè)簽署《框架協(xié)議》，項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))在體育總局的框架協(xié)議下與合作協(xié)議簽署具體的《執(zhí)行協(xié)議》?！斗桨浮愤€規(guī)定，在確保完成備戰(zhàn)資金的情況下(預(yù)計(jì)完成5～7個(gè)類別的開發(fā))，體育總局可將剩余的類別有償讓渡給項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))自行開發(fā)，由體育總局裝備中心、項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))與合作企業(yè)簽署三方協(xié)議。

從上述內(nèi)容可以發(fā)現(xiàn)，體育總局實(shí)際上直接參與了“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號的商業(yè)開發(fā)，甚至直接作為合同一方對外簽署協(xié)議，作為競爭主體站在了市場的第一線。鑒于我國體育社團(tuán)“政企不分”的現(xiàn)狀仍然較為普遍，各社團(tuán)長期在政府主導(dǎo)下活動(dòng)，競爭機(jī)制不如普通市場活躍，更易出現(xiàn)以行政管理之名實(shí)施行政壟斷之實(shí)的現(xiàn)象，對體育行業(yè)的市場競爭帶來極為不利的影響。

2.2.1體育總局直接參與簽訂協(xié)議的行為可能涉嫌強(qiáng)制經(jīng)營者從事壟斷行為

根據(jù)《方案》規(guī)定，體育總局要求各個(gè)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))在其與合作企業(yè)簽署的《框架協(xié)議》下與合作企業(yè)簽署具體的《執(zhí)行協(xié)議》。也就是說，各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))所簽訂的《執(zhí)行協(xié)議》并不是與自己選擇的合作企業(yè)洽談的，而是必須要和指定合作企業(yè)在《框架協(xié)議》下簽訂，更像是一個(gè)“傀儡”協(xié)議，簽訂對象以及主要條款的控制仍然是體育總局的《框架協(xié)議》。

體育總局通過《框架協(xié)議》強(qiáng)制各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))與指定合作企業(yè)簽署《執(zhí)行協(xié)議》的行為直接排除了各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))作為“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號的權(quán)利主體對其商業(yè)開發(fā)權(quán)的競爭權(quán)利。各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))喪失了通過價(jià)格、差異化特征、自身建設(shè)等競爭力來獲取更高商業(yè)回報(bào)的機(jī)會(huì)，而是必須根據(jù)《框架協(xié)議》統(tǒng)一對贊助商報(bào)價(jià)，實(shí)際上《方案》的規(guī)定導(dǎo)致了各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))達(dá)成了橫向壟斷的效果。根據(jù)《反中華人民共和國壟斷法》(以下簡稱〈反壟斷法〉)第三十六條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，強(qiáng)制經(jīng)營者從事本法規(guī)定的壟斷行為?！眽艛嘈袨橹邪▔艛鄥f(xié)議，橫向壟斷屬于壟斷協(xié)議的一種，盡管各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))沒有直接簽訂壟斷協(xié)議，但《方案》的實(shí)施將必然導(dǎo)致各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))形成橫向壟斷的事實(shí)。

2.2.2體育總局統(tǒng)一開發(fā)合作企業(yè)的行為可能涉嫌構(gòu)成行政權(quán)力限定商品

根據(jù)《方案》規(guī)定：“總局負(fù)責(zé)統(tǒng)一開發(fā)能夠滿足中國國家隊(duì)備戰(zhàn)總體需求的相關(guān)合作企業(yè)”，也就是說不但《執(zhí)行協(xié)議》要在體育總局的《框架協(xié)議》下簽訂，連簽訂對象各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))都無從選擇。根據(jù)《反壟斷法》第三十二條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。”目前《方案》并未表明體育總局如何確定相關(guān)合作企業(yè)，但各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))作為“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”的權(quán)利主體和商業(yè)合作執(zhí)行者，卻無法通過競爭的方式選擇合作的企業(yè)，體育總局的這一規(guī)定可能構(gòu)成了限定購買指定商品的行政壟斷行為。

2.3 《方案》的實(shí)施將產(chǎn)生排除、限制市場競爭的結(jié)果

根據(jù)《反壟斷法》第三十七條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)不得濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。體育總局作為《方案》的制定者和發(fā)布者，盡管目前尚未有具體的實(shí)施細(xì)則，但《方案》的實(shí)施若產(chǎn)生了排除、限制市場競爭的效果，就應(yīng)當(dāng)反思其合法性。

2.3.1統(tǒng)一開發(fā)可能構(gòu)成“集中出售”從而限制競爭

原本各個(gè)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))派出的國家代表隊(duì)都可以使用“中國國家隊(duì)”這一稱號，若《方案》實(shí)施，“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)將被集中到體育總局手中，體育總局可能構(gòu)成“集中出售”導(dǎo)致限制競爭。

(1)集中出售導(dǎo)致各個(gè)協(xié)會(huì)之間的競爭減弱。對于運(yùn)營得較好、水平較高的協(xié)會(huì)而言，其原本更有機(jī)會(huì)爭取到高價(jià)贊助從而獲取更高的利潤。但體育總局收回開發(fā)權(quán)后，各個(gè)協(xié)會(huì)只能相對平均地分配所取得的收益，實(shí)際上削弱了各個(gè)協(xié)會(huì)的競爭。

(2)集中出售減少了贊助商的競爭?！斗桨浮返膶?shí)施使得市場上只有一個(gè)“產(chǎn)品”，原本各個(gè)贊助商可以有機(jī)會(huì)接觸各個(gè)運(yùn)動(dòng)協(xié)會(huì)，在不同的項(xiàng)目中贊助“中國國家隊(duì)”，但體育總局集中出售后，各個(gè)贊助商只有一個(gè)選擇，競爭范圍被大大限制，參與該市場活動(dòng)的機(jī)會(huì)也普遍降低。

(3)集中出售可能構(gòu)成濫用市場支配地位的行為。假設(shè)這一稱號的歸屬是體育總局，那么在這一稱號的市場中，體育總局屬于具有支配地位的機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一開發(fā)的行為可能會(huì)構(gòu)成濫用市場支配地位；假設(shè)這一稱號在各項(xiàng)目范圍內(nèi)歸屬各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))，那么體育總局收回統(tǒng)一開發(fā)的行為可能就涉嫌橫向壟斷行為。

2.3.2獨(dú)家贊助權(quán)限制了各贊助商之間的競爭

根據(jù)《方案》規(guī)定：“每個(gè)行業(yè)只選擇唯一一家合作企業(yè)，賦予其贊助中國國家隊(duì)的獨(dú)家排他權(quán)”。實(shí)際上這一規(guī)定使得在類別范圍內(nèi)的贊助商想要獲得贊助權(quán)益就需要打敗所有競爭對手。結(jié)合總局對“中國國家隊(duì)”名稱的集中銷售，加上“獨(dú)家贊助”，將使得絕大多數(shù)的競爭者難以進(jìn)入體育賽事的贊助市場中。

2.3.3不合理的搭售

作為“集中銷售”的附帶效果，根據(jù)《方案》規(guī)定，贊助商一旦中標(biāo)就將是對中國國家隊(duì)下所有項(xiàng)目的贊助。原本各個(gè)贊助商結(jié)合其自身商品或服務(wù)的特點(diǎn)可以選擇對其營銷有利的項(xiàng)目進(jìn)行選擇贊助，若《方案》實(shí)施，即便贊助商對其他運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目無心贊助，也被迫一并“搭售”。比如跑鞋產(chǎn)業(yè)的企業(yè)，原本就不需要贊助中國國家游泳隊(duì)。

2.4 各市場主體可以采取的救濟(jì)方式

行政執(zhí)法上自〈反壟斷法〉實(shí)施以來一直由國家發(fā)展和改革委員會(huì)(與價(jià)格相關(guān)的行為調(diào)查)，國家工商行政管理總局(與價(jià)格無關(guān)的行為調(diào)查)和商務(wù)部(經(jīng)營者集中審查)三家執(zhí)法。2018年3月，中共中央發(fā)布《關(guān)于深化黨和國家機(jī)構(gòu)改革的決定》和《深化黨和國家機(jī)構(gòu)改革方案》，經(jīng)過改革，對反壟斷的審查將由原來的三個(gè)國家機(jī)構(gòu)整合至國家市場監(jiān)督管理總局負(fù)責(zé)。新反壟斷局執(zhí)法工作包括經(jīng)營者集中審查，壟斷協(xié)議案件調(diào)查、濫用市場支配地位和行政壟斷調(diào)查，不再分散到各個(gè)部門審查[5]。改革后的管理變得更加清晰，各市場主體如果認(rèn)為《方案》的實(shí)施構(gòu)成行政壟斷可以直接向反壟斷局進(jìn)行投訴舉報(bào)，要求反壟斷局進(jìn)行調(diào)查。

我國體育行業(yè)長期“政企不分”是行政權(quán)力容易超出范圍干預(yù)競爭的一個(gè)重要因素，但在《反壟斷法》已經(jīng)明確規(guī)定行政機(jī)關(guān)不得濫用行政權(quán)力排除、限制競爭的情況下，體育總局作為國務(wù)院分管體育事業(yè)的行政機(jī)關(guān)，也同樣應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)運(yùn)用行政權(quán)力對體育事業(yè)進(jìn)行監(jiān)督和管理。根據(jù)上文的分析不難發(fā)現(xiàn)，《方案》的內(nèi)容直接運(yùn)用行政權(quán)力對“中國國家隊(duì)”稱號商業(yè)開發(fā)權(quán)競爭市場進(jìn)行干預(yù)，并且可能會(huì)產(chǎn)生排除、限制競爭的結(jié)果。盡管《方案》本意是為了促進(jìn)體育事業(yè)的發(fā)展，但實(shí)現(xiàn)這一目的也要充分考慮市場競爭的合理性，“好心辦壞事”的社會(huì)治理結(jié)果在歷史上并不少見，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)發(fā)揮監(jiān)管職能實(shí)現(xiàn)宏觀調(diào)控才是正確合理的選擇，這也是保護(hù)管理者自身的正確之道。

3 對《方案》的反思

《方案》制定的初衷是為了協(xié)調(diào)社會(huì)資源，使得各項(xiàng)體育運(yùn)動(dòng)事業(yè)均衡發(fā)展，從而促進(jìn)體育事業(yè)的全面發(fā)展。從這一目的來看，短期內(nèi)《方案》的實(shí)施也許能夠快速分配資源，對冷門體育事業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生促進(jìn)作用，但從長期來看未必能從根本上激發(fā)體育事業(yè)的全面發(fā)展，反而會(huì)給體育總局帶來法律上的風(fēng)險(xiǎn)。

3.1 《方案》的實(shí)施給體育總局帶來的風(fēng)險(xiǎn)

《方案》的核心內(nèi)容就是將“中國國家隊(duì)(TEAM CHINA)”這一稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)統(tǒng)一收回，由體育總局負(fù)責(zé)統(tǒng)籌開發(fā)。為實(shí)現(xiàn)這一目的，體育總局從行政管理權(quán)力和注冊商標(biāo)專用權(quán)兩個(gè)途徑進(jìn)行了部署，目前商標(biāo)申請均尚未獲得核準(zhǔn)，那么實(shí)現(xiàn)收回“中國國家隊(duì)”商業(yè)開發(fā)權(quán)這一目的最便捷的途徑還是行政管理。根據(jù)上文分析，我們認(rèn)為體育總局以均衡收入為目的，直接將“中國國家隊(duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)收回由自己統(tǒng)一開發(fā)，實(shí)際上超出了行政管理的權(quán)限，使得《方案》的實(shí)施失去了法律依據(jù)。除此之外，總局作為《方案》的發(fā)布者和實(shí)施者，將直接面臨以下風(fēng)險(xiǎn)。

3.1.1影響市場競爭，構(gòu)成行政壟斷

如上文所分析，體育總局通過《方案》直接干預(yù)對“中國國家隊(duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)市場競爭的行為可能構(gòu)成行政壟斷遭受相關(guān)處罰，對體育事業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展也是極為不利的。

3.1.2導(dǎo)致正在履行合同的違約，承擔(dān)賠償責(zé)任

《方案》的實(shí)施將導(dǎo)致各個(gè)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))無法繼續(xù)履行在此前與贊助商簽訂的已經(jīng)生效的合作協(xié)議。對此，《方案》的解決方式是：“對本方案實(shí)施前已在上述類別中簽署商業(yè)合作且合同仍然有效的項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))，根據(jù)其合同金額進(jìn)行贖買(含現(xiàn)金和VIK)，并由總局簽訂的合作企業(yè)直接支付該中心(協(xié)會(huì))。”那么，就會(huì)產(chǎn)生以下兩個(gè)問題:

3.1.2.1“贖買”難以構(gòu)成合法的合同解除理由

根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同的解除主要有約定解除和法定解除兩種，其中約定解除包括協(xié)商解除和合同約定解除，法定解除包括不可抗力解除和違約解除。

在這一環(huán)境下，合同無法繼續(xù)履行的原因?yàn)椤斗桨浮返膶?shí)施導(dǎo)致各個(gè)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))不得單獨(dú)使用“中國國家隊(duì)”的稱號在10～15個(gè)范圍類別內(nèi)招商。基于長期的贊助模式以及該《方案》的不可預(yù)見性，雙方對此約定解除的概率應(yīng)該是極低的。關(guān)于協(xié)商解除，目前根據(jù)《方案》的規(guī)定，沒有給予項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))與各贊助商的協(xié)商空間，且合同的解除非基于雙方的共同合議，不屬于協(xié)商解除的情形。因此合同的解除并非約定解除的情形。其次，《方案》的實(shí)施不具有可預(yù)見性，而體育總局既是《方案》的發(fā)布者，又是后續(xù)直接參與合同的簽訂者，違約對體育總局而言也并非不可避免和不可克服的情形，因此也難以構(gòu)成現(xiàn)有合同無法履行的不可抗力。

而《方案》提出的“贖買”方式并不是合同法中違約抗辯的理由，除非解釋為這是國家“征收征用”的范圍，根據(jù)目前的法律規(guī)定也并未明確此類權(quán)益可以作為國家征收征用的范圍，適用這一路徑恐怕要耗費(fèi)更大的功夫進(jìn)行解釋。

3.1.2.2對各贊助商承擔(dān)合同金額之外的違約責(zé)任

即便通過“贖買”的方式將合同金額返還，就贊助商因此產(chǎn)生的額外損失是否給予補(bǔ)償目前《方案》中并沒有做出規(guī)定，實(shí)際上，經(jīng)過分析我們認(rèn)為，《方案》的實(shí)施已經(jīng)超出了體育總局行政管理和監(jiān)督的職權(quán)范圍，所謂的“贖買”實(shí)際上就是強(qiáng)行違約的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。其次，體育總局利用行政權(quán)力干預(yù)生效合同的行為即便是為了公共利益也應(yīng)當(dāng)彌補(bǔ)給他人造成的損害，各贊助商作為無過錯(cuò)方有權(quán)向項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))主張除合同金額之外因解約產(chǎn)生的損害。

3.2 體育事業(yè)的公益性和商業(yè)性

盡管《方案》從法律角度來分析，無論是權(quán)利基礎(chǔ)還是實(shí)施方式都存在諸多漏洞，但不可否認(rèn)的是，體育總局發(fā)布《方案》的目的是為了備戰(zhàn)奧運(yùn)，以均衡各項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展，促進(jìn)體育事業(yè)的全面發(fā)展。但實(shí)現(xiàn)這一目的的方式有很多，體育總局完全可以通過合法合理的管理方式，充分發(fā)揮市場的積極作用，實(shí)現(xiàn)利益分配均衡。

3.2.1明確體育事業(yè)的公益性

體育是一種復(fù)雜的社會(huì)文化現(xiàn)象，它是個(gè)人獲得社會(huì)價(jià)值觀的一種重要途徑，是促進(jìn)社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè)的重要途徑。體育包含了尊重、規(guī)則、合作、責(zé)任、忠誠等可貴精神，這些精神是每個(gè)人都需要具備的，通過體育可以讓人們?nèi)谌肷鐣?huì)，共同提升價(jià)值觀，實(shí)現(xiàn)社會(huì)的整體進(jìn)步。因此，體育事業(yè)不僅僅是專業(yè)運(yùn)動(dòng)員的事業(yè)，更是全社會(huì)人民共同的事業(yè)。

盡管體育早期是業(yè)余活動(dòng)，但隨著社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步，體育已經(jīng)由早期自發(fā)性的“古代體育”過渡到有目、有意識和有計(jì)劃的“現(xiàn)代體育”階段，而這一階段的兩大特征就是職業(yè)化和商業(yè)化。在這一階段，各國紛紛成立各類社會(huì)團(tuán)體和政府監(jiān)管部門，有組織有計(jì)劃地推進(jìn)社會(huì)體育事業(yè)發(fā)展。即便職業(yè)化后的體育似乎與普通民眾有一定的距離，但從本質(zhì)上來說仍然是社會(huì)公共事業(yè)的一部分，各類體育社團(tuán)和相關(guān)政府部門的活動(dòng)都以促進(jìn)社會(huì)整體體育事業(yè)發(fā)展為最終目標(biāo)。

我們認(rèn)為體育總局一手?jǐn)堊摺爸袊鴩谊?duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)有違社團(tuán)的自治性原則，不利于體育事業(yè)的發(fā)展，但并不否認(rèn)這一做法的目的，也認(rèn)可各個(gè)體育社團(tuán)的發(fā)展要服務(wù)于全社會(huì)體育事業(yè)的宗旨，對于商業(yè)開發(fā)較好、資源較豐富的體育項(xiàng)目，適當(dāng)均衡資源幫助其他關(guān)注度較低的體育項(xiàng)目發(fā)展是符合社會(huì)利益的。

3.2.2充分調(diào)動(dòng)社團(tuán)自治性的積極商業(yè)作用

在近幾年的發(fā)展中，體育市場展現(xiàn)出了巨大的消費(fèi)潛力，尤其在籃球足球這樣的熱門項(xiàng)目上，各地社團(tuán)的活躍程度日漸增高，消費(fèi)者的關(guān)注度及消費(fèi)能力也在不斷提升，商業(yè)化發(fā)展進(jìn)入了高速時(shí)期。在這樣的環(huán)境下，打壓抑制市場的積極性容易使剛剛活躍起來的市場又陷入死板的格局。要想使各個(gè)體育項(xiàng)目，尤其關(guān)注度較低的項(xiàng)目能夠真正分配到更多資源共同發(fā)展，應(yīng)該首先是把“蛋糕”做大，在蛋糕足夠多的情況下再實(shí)施二次分配反而能夠使各單位實(shí)際分配到更多的資源。因此，在市場發(fā)展初期，除了考慮二次分配問題之外，更應(yīng)該積極鼓勵(lì)各個(gè)市場充分發(fā)揮自身的活力，增強(qiáng)吸引力，使那些在市場上已經(jīng)嶄露商業(yè)潛力的項(xiàng)目做大做強(qiáng)。

3.2.3探尋實(shí)現(xiàn)《方案》目的的出路

體育賽事的可持續(xù)性取決于吸引資金，對資金管理以及保持吸引力、競爭力和社會(huì)相關(guān)產(chǎn)品能力之間的平衡。放任市場自由競爭，必然會(huì)由于先天條件和后天條件的不同出現(xiàn)發(fā)展不均衡的局面，正如《方案》所陳述的，有些項(xiàng)目社會(huì)接受度高、職業(yè)化水平高、市場運(yùn)作較成熟，而有些項(xiàng)目或受眾群體較小，或國內(nèi)開展較晚、資源和開發(fā)模式受限。面對這一局面，通過運(yùn)用行政權(quán)力調(diào)整資源來進(jìn)行二次分配無疑是最有效的解決途徑。

但體育總局將“中國國家隊(duì)”稱號收回自己直接開發(fā)的行為，就不僅僅是對資源的分配，而是直接沖到第一線成為市場主體之一，而當(dāng)市場主體能夠運(yùn)用行政權(quán)力影響競爭時(shí)，那對市場的長期發(fā)展是極為不利的。實(shí)際上，通過行政管理完全可以同時(shí)實(shí)現(xiàn)對市場的激勵(lì)和資源的二次分配。在此可以借鑒其他國家類似的管理模式。

3.2.3.1西班牙政府對足球比賽視聽內(nèi)容商業(yè)化的管理模式

隨著廣播媒體和體育賽事消費(fèi)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，為了調(diào)節(jié)俱樂部和運(yùn)營商之間的矛盾，推進(jìn)西班牙足球的商業(yè)化，西班牙政府在2015年發(fā)布了第5號皇家法令，對職業(yè)足球賽視聽內(nèi)容商業(yè)化權(quán)利的分配和管理進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，這一法令主要包含以下三個(gè)核心內(nèi)容：

(1)西班牙政府肯定了比賽的視聽播放權(quán)的所有權(quán)歸屬俱樂部或者實(shí)體所有，同時(shí)在此基礎(chǔ)上規(guī)定各俱樂部必須將視聽媒體權(quán)的集體交易權(quán)統(tǒng)一交由比賽的組織機(jī)構(gòu)(分別是西班牙職業(yè)足球聯(lián)盟和西班牙皇家足球協(xié)會(huì))進(jìn)行對外授權(quán)；

(2)設(shè)立集體出售所得收入的分配制度。分配制度限制了各個(gè)賽季中較高收入和較低收入的參賽實(shí)體之間的收入差異比例。同時(shí)，根據(jù)各參賽實(shí)體的比賽成績和公眾支持的權(quán)重在各個(gè)俱樂部之間分配收入以確保公平。

(3)完成分配后，各俱樂部或參賽實(shí)體還必須支付強(qiáng)制性稅收，主要用于：①參與職業(yè)足球比賽競爭且被降級的俱樂部的賠償金；②職業(yè)足球比賽和業(yè)余足球比賽的推廣政策及慈善政策；③由高級體育委員會(huì)運(yùn)行公共社會(huì)保障機(jī)制的資金，補(bǔ)助體育工作者和運(yùn)動(dòng)員；④補(bǔ)貼女子甲級足球比賽實(shí)體、西班牙足球乙二級聯(lián)賽實(shí)體以及補(bǔ)貼運(yùn)動(dòng)員、裁判、教練和體能教練的協(xié)會(huì)或者聯(lián)合會(huì)；等等。

西班牙政府的這一系列規(guī)定實(shí)際上很好地完成了對市場規(guī)范的管理和資源的二次分配，政府僅僅發(fā)揮調(diào)控監(jiān)督作用，并不直接參與到市場中，通過制定一定的分配機(jī)制來平衡各項(xiàng)目之間資源不均衡的局面。

3.2.3.2立足我國實(shí)際情況建立合理的管理和分配機(jī)制

盡管各國有不同的社會(huì)背景和歷史文化，其他國家的制度不一定能適應(yīng)我國的社會(huì)，但西班牙政府的管理模式一定程度上能夠給我們一點(diǎn)啟發(fā)和方向。對此，我們是否可以基于《方案》的目的以及我國的環(huán)境，對如何通過行政管理促進(jìn)體育事業(yè)發(fā)展做出如下思考：

(1)政府不應(yīng)當(dāng)沖到第一線直接參與市場競爭。政府本身具有管理市場和調(diào)節(jié)市場的功能，具有制定規(guī)則的權(quán)力，這樣的主體與其他市場主體在競爭中是不具有平等地位的，制定規(guī)則的人與受規(guī)則約束的人是不同的主體時(shí)方能體現(xiàn)公平、公正，也更加能從宏觀的層面把控全局。體育總局可以對“中國國家隊(duì)”稱號的商業(yè)開發(fā)權(quán)進(jìn)行管理，但不建議直接作為合同的一方與各個(gè)企業(yè)簽訂協(xié)議。

(2)充分鼓勵(lì)市場的競爭，調(diào)動(dòng)市場的積極性，把“蛋糕”做大。“中國國家隊(duì)”稱號對于各個(gè)項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))而言無疑是最高級別的，無論是出于自身的榮譽(yù)感還是商業(yè)價(jià)值開發(fā)潛力，都是各項(xiàng)目中心(協(xié)會(huì))最看重的一個(gè)稱號，如果能通過適當(dāng)?shù)纳虡I(yè)開發(fā)增加社團(tuán)收入，獲取更多資金支持社團(tuán)的發(fā)展，那么社團(tuán)的影響力也將不斷提升，最終形成良性循環(huán)。應(yīng)當(dāng)尊重社團(tuán)的自治原則，給予社團(tuán)一定的定價(jià)權(quán)，使其充分發(fā)揮在市場中的優(yōu)勢，將優(yōu)勢發(fā)揮到極致，使那些認(rèn)可度較高、社會(huì)接受度較廣的運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目更加充分地發(fā)揮出商業(yè)價(jià)值，將“蛋糕”做大。

(3)可以制定合理的分配制度和稅收義務(wù)。當(dāng)市場自身發(fā)展難以符合社會(huì)整體利益目標(biāo)時(shí)，政府適當(dāng)?shù)母深A(yù)是合理且必要的。在西班牙第5號皇家法令中，政府對如何分配各俱樂部和參賽實(shí)體的收入進(jìn)行了非常詳細(xì)的規(guī)定，包括制定分配比例考慮的因素?；隗w育的公益屬性，明確各個(gè)團(tuán)體都有義務(wù)幫助體育事業(yè)的整體發(fā)展，將其收入的一部分貢獻(xiàn)出來，用于扶助一些資源較少、發(fā)展較慢的運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目，是擁有充分的法理基礎(chǔ)的。當(dāng)然，在我國環(huán)境下如何進(jìn)行分配還需要做大量的調(diào)研工作，但考慮我國的國情和發(fā)展現(xiàn)狀，分配制度無疑是政府運(yùn)用管理權(quán)限實(shí)現(xiàn)資源二次調(diào)配的一個(gè)可行路徑。

4 結(jié)語

體育總局為促進(jìn)國家體育事業(yè)的發(fā)展，兢兢業(yè)業(yè)，恪盡職守，力求改革創(chuàng)新，著手制定相關(guān)的政策并逐步實(shí)施的態(tài)度本身是非常值得肯定的，筆者身為社會(huì)的一分子也由衷地希望政府能夠?qū)Υ龠M(jìn)體育事業(yè)的發(fā)展有所作為。從另一個(gè)角度來說，積極做好方案出臺前的合規(guī)審查，規(guī)范行政管理，做到有法可依，才能更好地實(shí)施政策，發(fā)揮政府的宏觀促進(jìn)作用與市場結(jié)合共同促進(jìn)體育事業(yè)的全面發(fā)展。