舒席編織技藝知識產(chǎn)權(quán)保護策略研究
——專利權(quán)與商業(yè)秘密權(quán)的取舍

江 濤

(安徽廣播電視大學 合肥分校，合肥 230001)

舒席因產(chǎn)于古舒州(今安徽舒城縣、潛山縣一帶)而得名，是編織竹席之中的名品。明英宗期間被作為貢品深受帝王喜愛，故舒席又稱“龍舒貢席”[1]。 “龍舒貢席”編制精美、技藝高超、細薄柔滑、堅韌耐磨、涼爽消汗，先后獲得1906年巴拿馬商品賽會一等獎，1917年芝加哥國際商品賽一等獎，并獲銀質(zhì)鍍金獎?wù)?。?926年上海全國展覽會和1934年杭州全國展覽會上均獲一等獎。在抗日戰(zhàn)爭爆發(fā)之前，舒席還作為日本裕仁天皇結(jié)婚時的賀禮被送往日本。中華人民共和國成立之后，在各級政府的大力支持下，舒席編織業(yè)有了更大的發(fā)展，有多件作品被人民大會堂等單位收藏，并于1978年和1980年先后兩次被評為輕工部優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品。雖然舒席被正式列入“第一批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)擴展項目”，但由于人們生活方式的轉(zhuǎn)變和涼席類產(chǎn)品機械化逐步取代手工作業(yè)，作為生活用品的舒席目前面臨生存危機，瀕臨失傳，亟待保護[2]。

一、舒席編織技藝知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀

隨著我國生產(chǎn)力的不斷發(fā)展，很多傳統(tǒng)手工藝已經(jīng)被工業(yè)化所取代，舒席傳統(tǒng)技藝受到了工業(yè)化生產(chǎn)的嚴重挑戰(zhàn)，手工作坊式的加工在追求效益的現(xiàn)代生產(chǎn)企業(yè)大規(guī)模的機械化生產(chǎn)面前已毫無競爭力。與此同時，人們消費觀點也發(fā)生著變化，諸如麻將席、草席、藤席等產(chǎn)品也能做到高品質(zhì)生產(chǎn)，且由于工藝簡單，價格低廉，使舒席受到前所未有的沖擊。國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)舒席傳承人蘇成軍在接受中新社記者采訪時說：“舒席世代相傳，曾經(jīng)是皇帝御用的貢品，現(xiàn)在卻沒有人愿意學?！笔嫦止ぞ幙椫谱鞴に嚲?，技術(shù)含量較高，從選料到成席，制作一張普通舒席要經(jīng)過11道工序，裁料、開竹、破條切頭、劃條、起黃、勻抓蒸煮、刮蔑、編織、收邊、檢驗[3]。但隨著舒席市場的萎縮，加上手工編織在產(chǎn)量上較機械編制有著巨大的差距，經(jīng)濟效益較差，導致舒席產(chǎn)地手工編織技藝人員缺乏，編織技藝傳承后繼乏人。具有悠久歷史和精湛的技藝面臨失傳的危險。

舒席編織技藝的保護和傳承一直是師徒相傳，隨著我國對傳統(tǒng)手工藝保護的日益重視和舒席在中國傳統(tǒng)編織行業(yè)的獨具特色，舒席的工藝傳承也逐漸受到重視。舒席制作技藝先后入選安徽省第一批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄和 “第一批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)擴展項目”[4]，蘇成軍先后被確認為舒席制作技藝省級傳承人、國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人，查勇被確定為舒席編織技藝的市級傳承人。

舒席編織技藝得到了公權(quán)力的有效保護，但在民間和政府方面，對舒席制作工藝的知識產(chǎn)權(quán)保護并未涉及。相關(guān)檢索顯示：現(xiàn)僅潛山縣丙丁網(wǎng)絡(luò)信息咨詢有限公司擁有注冊商標“舒席”，未見關(guān)于舒席的專利及商業(yè)秘密權(quán)保護的記錄。

二、專利權(quán)保護與商業(yè)秘密權(quán)保護之比較

手工技藝保護方式主要有專利權(quán)和商業(yè)秘密權(quán)兩種方式。專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護有著不同的特征，二者在獲得保護的可能性方面也有著各自的要求和特點。一般情況下，一項技術(shù)發(fā)明不僅可以獲得專利權(quán)保護，同時也可以獲得商業(yè)秘密權(quán)的保護。專利權(quán)是較為直接的一種保護方式，它以權(quán)利要求書的內(nèi)容為保護的基本內(nèi)容，明確指引他人在何種權(quán)限范圍內(nèi)行使權(quán)利，同時也非常嚴格地限制了專利權(quán)利人。商業(yè)秘密權(quán)是較為間接的一種保護方式，而且商業(yè)秘密權(quán)的范圍要大于專利權(quán)的范圍，只要是能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益和價值，且在市場上能保持競爭優(yōu)勢的諸如產(chǎn)品配方等都可以進入商業(yè)秘密權(quán)的保護范圍。由此可見，進入商業(yè)秘密權(quán)保護的門檻要比專利權(quán)低，但在權(quán)利保護力度上要比專利權(quán)弱。

(一)專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護的區(qū)別

所謂“專利”，是指經(jīng)國家專利局審查，被授予專利權(quán)，已向外界公開，并依法受到保護的技術(shù)方案和工業(yè)品外觀設(shè)計。專利的本質(zhì)特征是技術(shù)壟斷的合法化和制度化，它是鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促使技術(shù)信息公開的一個有效途徑，是法律授予的權(quán)利人可以依法行使的一種權(quán)利?！皩＠卑ā肮_”和“授予特權(quán)”雙重含義[5]?！吨腥A人民共和國反不正當競爭法》第十條中對商業(yè)秘密的定義為：所謂“商業(yè)秘密”，“是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！敝T如舒席之類的傳統(tǒng)手工藝中的涉及商業(yè)秘密的部分無疑也是一種無形資產(chǎn)，是人類智力成果的結(jié)晶，

第一，公開性與保密性。專利權(quán)與商業(yè)秘密權(quán)的最顯著的區(qū)別就是公開與否的問題，公開性也是專利權(quán)對客體保護與商業(yè)秘密權(quán)保護方式的最根本區(qū)別。通過專利保護的傳統(tǒng)手工藝傳承人首先要將其掌握的傳統(tǒng)手工技藝公之于眾，向社會公開，讓公眾不僅知曉傳統(tǒng)手工藝的具體操作方式，還可以通過權(quán)力要求書知曉該專利權(quán)所保護的具體范圍。公眾鑒于此可以明確什么行為是侵犯該專利權(quán)的，什么行為可以實施。與之截然相反的是商業(yè)秘密權(quán)的保護，作為商業(yè)秘密保護的傳統(tǒng)手工藝首先要保護的就是該手工技藝的具體操作方法，保密性是該種方式保護的最顯著特點。

第二，獨占性和壟斷性。專利權(quán)以公開技術(shù)的方式宣示自己的權(quán)利界限，該權(quán)利類似于物權(quán)法物權(quán)取得方式中的先占原則，誰申請誰就享有權(quán)利，且某項手工藝取得專利權(quán)后別人無法再次取得相同技術(shù)的專利權(quán)，因為有人認為專利權(quán)是法律賦予權(quán)利人一定時期的壟斷權(quán)，這個期限就是專利權(quán)保護的期限。專利權(quán)可以有效避免重復研究和投入，節(jié)省科學研究的經(jīng)濟成本和智力成本以及時間成本。與專利權(quán)不同的是商業(yè)秘密具有獨占性，因為保密性是商業(yè)秘密最根本的特性，正是因為所有的技術(shù)方案都是出于不公開的情況下為權(quán)利人所占有，因此在貌似相同的商業(yè)秘密中間沒有互相排斥的可能性。由此可見，商業(yè)秘密保護的是維護行業(yè)發(fā)展的秩序和社會經(jīng)濟秩序。

第三，保護期限的階段性和永久性。我國《專利法》規(guī)定專利權(quán)保護的期限是20年或10年(依據(jù)法律的不同規(guī)定)，在法律保護的期限之內(nèi)權(quán)利人享有對該技術(shù)信息的絕對壟斷性權(quán)利。無期限保護是商業(yè)秘密保護的最顯著特征，即商業(yè)秘密持有人只要保證其技術(shù)信息的秘密性，其使用權(quán)即是沒有期限限制的。一般來說，商業(yè)秘密權(quán)利人的保密措施和第三人的披露以及保密成本與收益之間的關(guān)系是商業(yè)秘密能持續(xù)保密的影響因素。

(二)專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護的優(yōu)勢對比

專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護有著各自的優(yōu)勢。商業(yè)秘密權(quán)保護的申請程序不似專利權(quán)申請程序那樣煩瑣冗長，沒有保護期限的強制性規(guī)定，不需要繳納年費，加上沒有信息公開的義務(wù)，可以更好地保護手工技藝的具體操作技巧和方案，保密性更好。專利權(quán)保護以公開技術(shù)方案為前提，即便他人在專利權(quán)人取得專利權(quán)后通過獨立研發(fā)成功，取得了相同的技術(shù)方案，也可以進行很好的保護，但如果作為商業(yè)秘密權(quán)保護則無法要求他人停止使用相同的技術(shù)方案。

三、舒席編制技藝保護策略選擇之考量要素

實踐中，傳統(tǒng)手工技藝通過發(fā)明專利來保護的典型如蘇繡針法，除鄒英姿的“滴滴針法”之外，如顧金珍的“免光T形針法”、薛金娣的“捻絲盤線刺繡方法”和郁麗勤的“米似形針法”以及周海云的“三二組合亂針針法”都通過發(fā)明專利來保護。利用商業(yè)秘密保護的傳統(tǒng)手工藝典型的有云南白藥的配方和安徽宣紙制造技藝等[6]。

通過前述對專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護的比較可以看出，二者對技術(shù)發(fā)明的保護具有“網(wǎng)狀效應(yīng)”，技術(shù)發(fā)明持有者對一個技術(shù)發(fā)明采取何種措施，以最有利的方式來保護自己的權(quán)利，可以從以下幾個方面進行取舍。

第一，該技術(shù)發(fā)明的技術(shù)壟斷程度。傳統(tǒng)手工藝因為技能難易各不相同，有的手工藝操作簡單，有的沒有特別的技能則無法實現(xiàn)，因此，根據(jù)傳統(tǒng)手工藝的技術(shù)被反向工程破解技術(shù)方案的難易程度，可以選擇不同的保護方法。如果某個傳統(tǒng)手工藝的操作技術(shù)壟斷程度強，用反向工程很難攻破，即可以選擇商業(yè)秘密的保護方法。如果一旦采用專利權(quán)的保護方法，該手工藝的操作技能必須公之于世，其世代秘密相傳的可能性就無法持續(xù)。在專利權(quán)保護期限以后，就成為大眾可以隨意享用的技術(shù)成果。反之，如果某個傳統(tǒng)手工藝的操作技能較容易被反向工程攻破，則采用專利的方法進行保護較為妥當。

第二，該技術(shù)發(fā)明的操作工藝披露現(xiàn)狀。如果某個傳統(tǒng)手工藝的技術(shù)工藝的相關(guān)信息已經(jīng)被披露，或者瀕臨被披露的危險的時候，該技術(shù)工藝通過商業(yè)秘密權(quán)的保護方法已經(jīng)無法實現(xiàn)或者即使能夠?qū)崿F(xiàn)也不太經(jīng)濟，因此，建議采用專利權(quán)的保護方法進行保護。但該種情形下，只有披露人是出于惡意披露，權(quán)利人才可以通過專利權(quán)進行保護，根據(jù)專利法的相關(guān)規(guī)定，他人惡意披露技術(shù)方案等信息不影響專利權(quán)的新穎性，但需在法律規(guī)定的知道披露之日起六個月內(nèi)提出申請，專利權(quán)一旦得以審批，即可以限制惡意披露人的權(quán)利行使，實現(xiàn)技術(shù)保護。

第三，舒席編織技藝中實用新型專利和外觀設(shè)計專利保護的特殊性。舒席編織技術(shù)是傳統(tǒng)手工技藝，相較于其他涼席有著特殊的編織技巧，隨著科技的發(fā)展和人們生活水平的提高，對該編織技藝的發(fā)展和創(chuàng)新以適應(yīng)消費者需求是舒席行業(yè)發(fā)展的必然途徑，其編織的工藝流程可以作為實用新型申請專利保護，舒席的成品外觀設(shè)計可以作為外觀設(shè)計專利來保護。相對于商業(yè)秘密保護，實用新型和外觀設(shè)計專利保護尤其適用于舒席為編織者的心血結(jié)晶卻無法做到保密的情形。

第四，專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護相結(jié)合。優(yōu)秀的傳統(tǒng)手工藝是中華民族的瑰寶，是眾多愛好者或關(guān)注相關(guān)行業(yè)的商家的最理想的產(chǎn)品，因此很多傳統(tǒng)手工藝的技術(shù)方案或者技術(shù)信息一直備受他人關(guān)注。在此種情況下，應(yīng)考慮根據(jù)不同情況提出權(quán)利保護的方案。需要注意的是，專利權(quán)保護并不是表示要公開該技術(shù)發(fā)明的所有技術(shù)方案，根據(jù)專利權(quán)申請要求，專利權(quán)對外公開的只是必要的和完整的描述該技術(shù)發(fā)明的技術(shù)信息。因此，在實際生活中，很多權(quán)利人通過隱藏核心技術(shù)來申請專利，并通過商業(yè)秘密權(quán)來保護核心技術(shù)。通過使用專利權(quán)保護手工技藝的非核心技術(shù)，通過商業(yè)秘密權(quán)來保護手工技藝的核心技術(shù)來實現(xiàn)最大化或者說最合理的權(quán)利保護。

第五，根據(jù)傳統(tǒng)手工藝的傳承現(xiàn)狀來確定保護方案。對于經(jīng)濟價值較高或者產(chǎn)品的市場需求較為旺盛的傳統(tǒng)手工藝來說，若該手工藝所承載的產(chǎn)品在社會經(jīng)濟發(fā)展中一直有權(quán)利人很好的傳承，且在今后仍有較大的延續(xù)可能性，該傳統(tǒng)手工藝采用商業(yè)秘密的保護方法較為合理。但若某個傳統(tǒng)手工藝已經(jīng)被機械化逐步取代，采用該手工藝所生產(chǎn)出來的產(chǎn)品經(jīng)濟價值不高，或者市場競爭力不夠，則勢必導致該傳統(tǒng)手工藝出現(xiàn)無人繼承的危機，因此通過專利權(quán)保護來固定和披露該傳統(tǒng)手工藝的技術(shù)方案和信息，一方面不僅能對該傳統(tǒng)手工藝起到較為合理的知識產(chǎn)權(quán)保護，另一方面，也可以通過專利權(quán)申請材料來保護該傳統(tǒng)手工藝的傳承，為將來進一步研究和發(fā)展該手工藝做好技術(shù)方案的原始保護。

四、結(jié)論

專利權(quán)保護和商業(yè)秘密權(quán)保護各有優(yōu)劣。對舒席制作技藝，使用專利權(quán)保護更為直接有效。與此同時，傳承人和其他權(quán)利人應(yīng)在通過專利權(quán)保護的基礎(chǔ)上進一步發(fā)展工藝，爭取舒席制作技藝的商業(yè)秘密權(quán)保護。

[1] 黎邦農(nóng)，劉應(yīng)芬.安徽民間故事:第三輯[M]//安徽土特產(chǎn)傳說故事.合肥：安徽人民出版社，1984:46.

[2] 樊嘉祿.安徽傳統(tǒng)手工技藝項目保護現(xiàn)狀研究[J].合肥工業(yè)大學學報(社會科學版)，2008(3)：46.

[3] 薛政.安徽竹編傳統(tǒng)工藝及保護發(fā)展研究[D].合肥：安徽醫(yī)科大學，2015：10.

[4] 馮驥才.中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)百科全書：代表性項目卷：下卷[M].北京：中國文聯(lián)出版社，2015：668.

[5] 王遷.知識產(chǎn)權(quán)法教程[M].北京：中國人民大學出版社.2014：265.

[6] 白慧穎.傳統(tǒng)手工藝傳承發(fā)展中的知識產(chǎn)權(quán)問題研究[J].河南財經(jīng)政法大學學報，2014(4)：90.