競技體育中加害行為的法律定性和要件分析

摘 要 發(fā)展至今的競技體育，具有更強的對抗性、競爭性屬性，參與者往往有身體、心理上的猛烈沖擊，競技體育往往伴隨著高風(fēng)險，傷亡事件發(fā)生在所難免。就目前來看，競技體育活動已然成為故意加害行為正當(dāng)化事由，本文從理論依據(jù)方面出發(fā)，從被害人承諾說、國家許可說、正當(dāng)業(yè)務(wù)說三個方面來論述競技體育活動的法律定性，進而提出認定競技犯規(guī)行為是否構(gòu)成犯罪時的具體操作，得出要結(jié)合其行為時的主觀目的和客觀方面等方面來綜合認定犯罪與否的結(jié)論。

關(guān)鍵詞 加害行為 正當(dāng)化事由 主觀目的 客觀方面

作者簡介：陳長明，天津市東麗區(qū)人民檢察院偵查監(jiān)督科檢察官助理。

中圖分類號：D920.4 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.10.350

競技體育運動已經(jīng)在世界范圍內(nèi)有了深遠的影響，各種職業(yè)聯(lián)賽如足球、籃球、冰球、拳擊等已經(jīng)有了非常成熟的運作，競技體育也形成了一種產(chǎn)業(yè)。由于運動的激烈對抗性，必然會造成運動員受傷的情形，甚至死亡也時有發(fā)生。然而，體育競技中加害行為阻卻了違法性。誠然，并非任何競技行為造成的加害都不以刑法規(guī)范，如果越出游戲規(guī)則，就會涉嫌違法。另外，本文所稱的加害行為系參與者因體育運動造成，不包括器械加害以及對觀眾造成的加害等。

一、競技體育加害行為概述

競技體育運動的主體特殊性、專業(yè)性以及其本身不可避免的高度風(fēng)險性，使其區(qū)別于一般的學(xué)校體育和社會體育。人們在追求更高、更快、更強的奧林匹克運動精神的同時，競技運動的風(fēng)險也越來越高，競技項目可分為對抗性項目和非對抗性項目。

二、體育競技中加害行為的法律定性

世界各國都不會把競技體育過程中造成對方加害后果的行為規(guī)定為刑法意義上的加害行為，對該加害行為往往不以犯罪論處，但其中依據(jù)的理論則有不同的觀點。

（一） 體育競技加害行為正當(dāng)化的理論依據(jù)

1.被害人承諾說

被害人承諾又稱被害人同意，是指法益所有人對他人侵害自己能夠支配的權(quán)益的行為表示允諾。 法諺有云：“得承諾者非不法”。也就是說，在不違背一般社會人員認同的情況下，被害人對他人加害自己的行為的予以認可并表示不追究對方責(zé)任，被害人單方同意對抗了加害違法性，這是被害人對自我身體的處分，法律予以尊重。

但是，被害人承諾并不能作為所有競技體育中加害行為的正當(dāng)化理論依據(jù)，其中最重要的就是對生命權(quán)和身體健康權(quán)的價值考量。對于被害人是否有權(quán)對生命權(quán)進行承諾，在世界各國都是一個非常重要的話題，在中國的影視劇里面往往會出現(xiàn)這樣的畫面：在比武擂臺上，對陣雙方簽訂“生死狀”，雙方生死各安天命。延伸到現(xiàn)代競技體育比賽中，出現(xiàn)運動員傷亡的情況，已屢見不鮮，能否以為被害人的承諾而排除加害人的犯罪性？根據(jù)我國的刑法理論，生命權(quán)受到嚴(yán)格保護，即便死亡得到被害人的同意也不能隨便予以加害，否則應(yīng)予以追究刑事責(zé)任。即便在英美法系國家，被害人承諾的一種方式——安樂死，在立法上和實踐操作中也有非常嚴(yán)格的限制。

2.國家許可說

社會是復(fù)雜的，無法益侵害是不現(xiàn)實的，倘若將所有的法益侵害結(jié)果都作違法行為處理，社會將停滯不前。該理論從國家發(fā)展的角度看待體育競技行為，競技行為能夠被發(fā)展到如今是被社會倫理秩序所允許的，可以認為是超越法規(guī)的違法阻卻事由。

國家許可說認為，競技體育經(jīng)國家許可，加害行為不可避免。該學(xué)說以加害行為的正當(dāng)性依附于國家許可，與國家意志有密切關(guān)系，例如博彩業(yè)，在我國賭博是違法的，而我國同時也允許一定形式的彩票業(yè)存在。比如，體育彩票，福利彩票等，因為國家許可，這些在一些國家和地區(qū)，甚至是一個歷史時期內(nèi)違法的行為變成合法正當(dāng)?shù)男袨?。筆者認為，該理論有一定的合理性，但有其局限性，因為其忽視了正當(dāng)行為的社會基礎(chǔ)。

3.正當(dāng)業(yè)務(wù)說

該學(xué)說認為，正當(dāng)業(yè)務(wù)客觀上有損于一定的法益，形式上似乎符合犯罪的特征，體育競技是社會生活中的組成部分，如果法律對所有的客觀違法行為予以禁止，則不利于社會生活正常有序進行。類似于醫(yī)生對患者的手術(shù)行為，就醫(yī)過程中，醫(yī)生的行為具有客觀危害性，但因該行為是醫(yī)生的正當(dāng)業(yè)務(wù)行為而阻卻違法性。

由于體育競技屬于正當(dāng)業(yè)務(wù)行為，運動員只要遵守了有關(guān)競賽規(guī)則，非故意致人傷殘，就排除犯罪性，不負刑事責(zé)任。

前兩種學(xué)說都有一定的合理性，但有一定的缺陷，正當(dāng)業(yè)務(wù)說彌補了被害人承諾說中加害致人死亡的承諾無效的缺陷，也彌補了國家許可說忽視正當(dāng)行為的社會基礎(chǔ)的不足。三種學(xué)說從不同方面進行論證，如果能夠結(jié)合起來來看，則能夠很好闡釋加害行為正當(dāng)化。

因此，就法律定性而言，體育競技中加害行為不屬于刑法意義上的故意或過失加害，當(dāng)然，并不是所有的加害行為都不構(gòu)成犯罪。競技體育中加害行為正當(dāng)化在形式上必須滿足一定的條件。

（二）競技體育中加害行為正當(dāng)化的要件

1.主觀目的

運動員在競技活動中致人加害時主觀目的有復(fù)雜性，在競技過程中，會產(chǎn)生肢體碰撞，雙方心理亦不斷產(chǎn)生博弈，隨著競技活動的進行，運動員心理狀態(tài)會產(chǎn)生一定的變化，致使運動員情緒發(fā)生變化，導(dǎo)致個別加害行為基于的主觀目的并非競技效果，而是單純的報復(fù)行為。

體育競技中損害行為之所以能夠正當(dāng)化，正是基于競技活動規(guī)則的遵守，如果運動員主觀目的發(fā)生變化，即違背了運動規(guī)則，則不具有正當(dāng)性，其行為不屬于正當(dāng)業(yè)務(wù)下活動，不會被社會認同，不能阻卻違法性。正如，在足球、籃球等比賽中，在緊急情況下，防守人員對進攻人員技術(shù)性犯規(guī)，其本身的主觀目的是為了比賽，即使造成了對方的加害也可因為正當(dāng)化而排除犯罪性；同樣的情況下，如果為報復(fù)而犯規(guī)，則符合犯罪構(gòu)成要件。

2.客觀方面

（1）在競技活動過程中?，F(xiàn)代競技體育運動已經(jīng)發(fā)展的相當(dāng)完善，對于運動員在比賽中的加害行為都有相應(yīng)的體育規(guī)則加以規(guī)范，比如禁賽、罰款等。然而，必須強調(diào)的是，在超出正常比賽時間條件下，也超出了體育規(guī)則規(guī)范的范疇，有必要用刑法加以規(guī)制。例如，在比賽暫停的時間發(fā)生肢體沖突，由于該加害行為并非競技活動中產(chǎn)生，已然超出了比賽規(guī)則規(guī)制的范疇，對于這種加害行為，如果達到刑法所規(guī)定的底線，完全應(yīng)該用刑法來加以規(guī)范。

需要說明的是，在比賽過程中還包括在空間上必須是比賽場地內(nèi)，如若運動員沖下賽場或在比賽暫停期間毆打觀眾，則適用于刑罰規(guī)制。

（2）合理動作范圍內(nèi)。并非所有以競技為目的的加害行為都不受法律約束。如果違法競技規(guī)定的行為大大超過了必要的限度，并造成對方重大危害后果的，宜適用于刑法規(guī)定予以處罰，此限度因競技本身的性質(zhì)不同也有所差別，需要個別對待，但在處罰時，可以根據(jù)其主觀惡性酌情處罰。

通過以上論述，競技體育并非法律的真空地帶，并非完全不受法律約束。然而，競技體育中存在的加害行為林林總總，僅依靠行業(yè)內(nèi)部規(guī)范和競技規(guī)則之管約，相比法律之規(guī)制顯然是遠遠不及的，故適當(dāng)?shù)姆梢?guī)制完全有必要的。針對競技體育中的加害行為，特別是惡意競技傷害行為，需要及時適用刑法予以規(guī)制，需要制定對應(yīng)的適用程序和實體上的雙重標(biāo)準(zhǔn)。本文提出的刑法規(guī)制的適用規(guī)則，尚且缺少相關(guān)法律法規(guī)和刑法解釋與之配套，還需要在司法實踐中不斷檢驗和完善。

注釋：

李金森.被害人承諾的法律問題探討.法制與社會.2011，2（下）.

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