“凈身出戶”離婚協(xié)議的法律效力

徐金鋒 王笑慶

摘 要：離婚協(xié)議是雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務處理等事項協(xié)商一致而達成的協(xié)議或者意見。近年來，“凈身出戶”離婚協(xié)議產(chǎn)生的財產(chǎn)分割糾紛時有發(fā)生，依照現(xiàn)行相關司法解釋，此類協(xié)議一方反悔即屬無效。本文結合離婚協(xié)議是否為《合同法》所調(diào)整、意思自治在離婚協(xié)議中的體現(xiàn)、夫妻財產(chǎn)約定制在離婚協(xié)議中的適用以及當下社會現(xiàn)狀等方面，論證了離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割約定部分應當有效。

關 鍵 詞：凈身出戶；離婚協(xié)議；財產(chǎn)分割；意思自治；夫妻財產(chǎn)約定制

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A 文章編號：1007-8207（2018）08-0116-06

收稿日期：2018-05-12

作者簡介：徐金鋒（1979—），男，浙江諸暨人，浙江農(nóng)林大學文法學院副教授，研究方向為公司法學；王笑慶（1980—），女，浙江杭州臨安區(qū)人民法院法官，審判委員會委員，研究方向為商法學。

2011年8月13日起施行的《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法司法解釋（三）》）第14條規(guī)定：當事人達成的以登記離婚或者到人民法院協(xié)議離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議，如果雙方協(xié)議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應當認定該財產(chǎn)分割協(xié)議沒有生效，并根據(jù)實際情況依法對夫妻共同財產(chǎn)進行分割?！皟羯沓鰬簟彪x婚協(xié)議具有較為明確的“條件性”，即“如雙方離婚，則一切財產(chǎn)及子女歸屬于某一方”。由于包含了假定離婚的條件，在司法實踐中多被認定為附條件的民事法律行為，如出戶一方在民政部門登記離婚前反悔提起訴訟，則屬于“條件不成就”，約定無效，且司法裁判多傾向于給某些犯了大錯而冒失作出保證的當事人一次重新意思表示的機會，以此來實現(xiàn)意思表示的真實性。2002年《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第67條規(guī)定：在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。據(jù)此，一般“凈身出戶”離婚協(xié)議在一方反悔起訴的情況下都會被認定為是無效協(xié)議。而我國現(xiàn)行《婚姻法》則規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有，約定應當采用書面形式，且合法的約定具有更高效力。于是便產(chǎn)生了令人尷尬的一幕，一旦“凈身出戶”離婚協(xié)議提及“如果雙方離婚”字樣，則認定為夫妻財產(chǎn)約定制，具有法律效力，反之則認定為無效。筆者認為這種認定方式過于片面，且與日益興盛的私法活動尊重“意思自治”的理念不符，屬過于機械地適用法律技術而偏離了當事人之間的真實意愿，因此有探討之必要。

離婚協(xié)議大致可細分為三大類：訴前離婚協(xié)議、登記的離婚協(xié)議、法院判決的離婚協(xié)議。訴前離婚協(xié)議是指夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間協(xié)商通過登記或訴訟離婚而簽訂的協(xié)議。登記的離婚協(xié)議是最普遍的一種離婚協(xié)議，當事人在民政局登記離婚，經(jīng)過審查，對于符合程序條件的發(fā)給離婚證。法院判決的離婚協(xié)議可細分為兩種，一種是離婚調(diào)解協(xié)議，另一種是法院判決，二者均具有法律拘束力。本文所涉“凈身出戶”離婚協(xié)議指上述前一種，即離婚調(diào)解協(xié)議，這也是理論界與實務中爭議最大的，主要集中在定性方面。

有關“凈身出戶”離婚協(xié)議性質(zhì)的界定，學術界目前有以下幾種觀點：一是涉及身份關系的單一合同說。該說學者認為，離婚協(xié)議由婚姻當事人離婚的合意而致，盡管包含財產(chǎn)分割與子女撫養(yǎng)等方面的部分，但其本質(zhì)仍是一個有關人身關系的協(xié)議。該說還認為，此類離婚協(xié)議在法院裁判或民政登記離婚之前，夫妻雙方都有反悔的權利，離婚協(xié)議中所有的內(nèi)容均不會對當事人產(chǎn)生拘束力，在司法實踐中，人民法院也不能將其作為處理案件的依據(jù)。二是混合合同說。該說學者認為，離婚的合意和子女撫養(yǎng)的內(nèi)容屬于人身關系的范疇，而財產(chǎn)屬于財產(chǎn)關系的范疇。[1]在離婚協(xié)議中，夫妻雙方關于解除婚姻關系的合意自在民政局離婚后生效，財產(chǎn)部分與子女撫養(yǎng)等在夫妻雙方達成合意時即刻生效。三是附生效條件合同說。該說學者認為，婚姻雙方訂立離婚協(xié)議的目的是為了離婚，其中財產(chǎn)分割部分可看作是附條件的合同。應視為“在夫妻離婚時，按如下方式分配財產(chǎn)”，在當事人登記離婚或法院判決離婚情況下，離婚協(xié)議才生效，[2]其財產(chǎn)部分附隨于人身關系部分，因此，離婚協(xié)議應遵循《合同法》第45條關于附條件的合同的規(guī)定。四是復合協(xié)議說。該說學者認為，離婚協(xié)議是復合協(xié)議，是數(shù)個身份法律行為的混合，包括解除婚姻關系的形成行為和夫妻財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)的附隨行為。[3]因此，離婚協(xié)議未經(jīng)民政局登記不生效，附隨于離婚行為的財產(chǎn)分配、子女撫育當然不生效。[4]上述幾種學說中“附生效條件合同說”屬于當前主流學說，《婚姻法司法解釋（三）》顯然采納了此種觀點。從法律技術上來講該說具有一定的合理性，其不足之處在于無法與夫妻財產(chǎn)約定制度形成銜接，多了幾個在當事人看來是無心之舉的離婚條件的表述，即可反悔并認定為無效，某種程度上成為夫妻財產(chǎn)約定制的一種法律漏洞?！吧婕吧矸蓐P系的單一合同說”與“復合協(xié)議說”都較為片面，前者一刀切認定為人身關系，實有將婚姻關系認定過于“身份性”的嫌疑。因為現(xiàn)代社會實行意思自治，在不損害他人權益的情況下對財產(chǎn)作出一定的處分并沒有任何傷害可言；后者則將協(xié)議效力簡單歸屬于民政登記，雖可獲得現(xiàn)行法律規(guī)范的支持，但仍有局限性，因其嚴重限制了協(xié)議離婚自行協(xié)商的可能性。筆者部分認同“混合合同說”，即在離婚協(xié)議中，婚姻關系解除與子女撫養(yǎng)等問題的約定由于其涉及更多人身性，應由國家相關機關登記作為確認條件以便于身份關系的國家管理，同時也有利于樹立家庭關系的嚴肅性。而對于第三類約定的財產(chǎn)分割約定則不應將之與前兩類身份關系進行捆綁認定。財產(chǎn)為私權利，自然應當遵循“私權自由處分”的原則，這亦符合2017年《民法總則》誠實信用原則中“秉持誠實、恪守承諾”的契約精神。

“凈身出戶”離婚協(xié)議的雙方民事法律行為不同于一般合同，其內(nèi)容上往往包含了解除婚姻關系、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等幾個方面，前兩者屬于涉及人身關系的約定，因此，在反思此類離婚協(xié)議效力時必須考慮這種特性。筆者認為，在登記離婚之前，離婚協(xié)議中有關財產(chǎn)部分有效，人身部分無效；在登記離婚之后，離婚協(xié)議中的人身約定部分才生效。筆者無意就《婚姻法司法解釋（三）》第14條“附條件合同”中的條件是否成就等技術層面進行回應，而是從應然層面通過論述意思自治在離婚協(xié)議中的體現(xiàn)、社會現(xiàn)狀的論述、夫妻財產(chǎn)約定制等來論證觀點。

第一，“凈身出戶”與《合同法》第2條的關系。一個完整的合同包括三大要素：主體平等；當事人意思自治；合意內(nèi)容能導致民事法律關系產(chǎn)生、變更、終止。[5]“凈身出戶”離婚協(xié)議是雙方當事人自愿離婚和子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分配等事項達成的共識，顯然符合合同基本要素要求。一般而言，民事合同需要符合法律規(guī)定的成立條件，彼此之間達成一致即可以生效，在彼此之間形成拘束力。而其中有關夫妻共同財產(chǎn)未來分割的意思約定，由于其一般情況下并不損害國家、社會及第三人之利益，屬于民事主體對其享有的私有權利的自由處分范疇，合法性理應得到保障。至于“凈身出戶”離婚協(xié)議中另外的人身關系部分，根據(jù)《合同法》第2條之規(guī)定：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。身份關系多基于婚姻關系、血緣關系而產(chǎn)生，尤其是在陌生民事主體之間確立具有特定人身義務的婚姻關系，原則上必須符合法定的結婚條件并給予依法登記方具有效力。在家庭中，婚姻關系的存續(xù)某種程度上并不僅僅是夫妻雙方的私權利，也是子女撫養(yǎng)、夫妻相互扶養(yǎng)、夫妻互相忠實、同居等義務明確的標準，故多數(shù)國家對于婚姻關系的設立、變更都采用了十分慎重的國家登記管理制度。在“凈身出戶”離婚協(xié)議中涉及到的財產(chǎn)處分之外的人身關系約定自然不能僅僅依據(jù)雙方約定而直接發(fā)生效力，以訴訟裁判文書或民政部門登記為其生效要件是符合法理要求的?！吧矸蓐P系的變化對婚姻雙方影響很大，同身份關系直接聯(lián)系的協(xié)議的變化我們也要多加關注，法律應更慎重處理，而不能像對待財產(chǎn)關系的變動一樣給予當事人更大的處分自由”。[6]“《合同法》排除適用僅僅是指離婚協(xié)議中的關于身份關系部分，而不是全部排除。其中，排除適用的身份合同是指沒有財產(chǎn)內(nèi)容的身份合同”。[7]

第二，意思自治在“凈身出戶”離婚協(xié)議中的實現(xiàn)。2017年《民法總則》第5條規(guī)定：民事主體從事民事活動，應當遵循自愿原則，按照自己的意思設立、變更、終止民事法律關系。意思自治，顧名思義就是人可以按照自己的想法去做事，不受任何人的拘束，并承擔其相應的后果。當然，其前提是不違反法律的強制性規(guī)定。意思自治在私法領域具有不可撼動的地位，自1804年《法國民法典》確立意思自治作為私法三大基本原則以來，為世界各國民法基本原則的確立與私權行使樹立了里程碑?；橐黾彝リP系作為民事主體間的一個重要關系也應當體現(xiàn)意思自治原則，夫妻雙方本著自愿、平等的理念訂立離婚協(xié)議就是意思自治在婚姻家庭領域中最好的表現(xiàn)，其中蘊含的自由、平等、公正的理念是與現(xiàn)代婚姻制度的發(fā)展相順應的?；橐鲎杂墒且馑甲灾卧瓌t在婚姻家庭領域最大的表現(xiàn)，由婚姻自由、離婚自由和婚內(nèi)自由三方面組成。離婚自由是指夫妻雙方在合法合理的情況下對于是否離婚作出選擇，其他人無權干涉。除了解除婚姻關系，對于婚后財產(chǎn)以及由誰來撫養(yǎng)子女也可以通過協(xié)商來解決。當然，尊重意思自治并非是絕對的，出戶方在表示受阻的情況下所做的意思表示自然可以設定甄別規(guī)則來加以篩查?！胺蓪﹄x婚協(xié)議效力的認定是尊重當事人的意思自治的體現(xiàn)，而當該民事行為欠缺意思表示真實這一核心要件時，該民事行為的效力便出現(xiàn)瑕疵，法律應當對要件不完備的行為給予不完全的認可——或認定該民事行為無效，或賦予一當事人撤銷請求權，以求得民事行為要件不完備時給予受害方以保護?！盵8]筆者認為，“凈身出戶”離婚協(xié)議性質(zhì)上屬于民事法律行為，理應遵循民事法律行為的基本原則。在大陸法系的民法體系中，私權利處分原則是非常重要的一項基本原則，在走向權利的時代，私權利尤其是財產(chǎn)權自由處分是權利自由行使的重要體現(xiàn)。“凈身出戶”離婚協(xié)議在夫妻雙方平等自愿的基礎上協(xié)議簽訂，是調(diào)整平等主體之間的人身關系和財產(chǎn)關系的協(xié)議，屬于民事合同范疇。[9]有關財產(chǎn)的協(xié)議是經(jīng)過婚姻雙方的合意達成的，基于對私權利的尊重和保護，法律應當充分尊重當事人的意見，認定關于財產(chǎn)部分的約定有效，這也符合《婚姻法》婚姻自由的基本原則。

第三，“凈身出戶”離婚協(xié)議契合夫妻財產(chǎn)約定制。夫妻財產(chǎn)約定制是指夫妻之間可以自由分配財產(chǎn)的一種制度。我國《婚姻法》第19條規(guī)定了約定財產(chǎn)制，其中包括約定的范圍、約定的時間、約定的內(nèi)容、約定的形式、約定的效力等。[10]該條法律賦予了雙方當事人通過自由協(xié)議來處理和分配財產(chǎn)的權利，規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定制在夫妻之間以及對外的效力。按照《婚姻法》和有關司法解釋的規(guī)定，夫妻財產(chǎn)約定制允許當事人通過約定的方式分配婚前、婚后以及婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)。《婚姻法司法解釋（三）》第14條之所以將其做為“附條件合同”，實際上也是出于理論上的困境，即一旦明確“凈身出戶”離婚協(xié)議具有合法性，按照諾成契約原理，夫妻財產(chǎn)自協(xié)議成立時生效，可能發(fā)生所有權變動（根據(jù)《物權法》，不動產(chǎn)適用登記生效主義）以及風險轉移的問題，甚至會引發(fā)惡意轉移夫妻財產(chǎn)而逃避債務等道德風險問題。但此顧慮可以參考“夫妻財產(chǎn)約定制”的相關制度辦理，逃避債務問題也可以通過《婚姻法》《公司法》《合同法》相關規(guī)定予以矯正，在與現(xiàn)行制度的銜接上并不存在障礙。在筆者看來，只要夫妻之間本著真實、自愿的基礎訂立協(xié)議，若不存在不法事由，“凈身出戶”離婚協(xié)議就應當合法有效，其對財產(chǎn)部分的處分當然的合法有效，是對夫妻財產(chǎn)合法的處分。

第四，“凈身出戶”財產(chǎn)約定有效符合情理和當下社會現(xiàn)實要求。離婚協(xié)議制度是我國《婚姻法》體系中不可或缺的一部分，嚴格來說“凈身出戶”并非一個嚴謹?shù)姆捎迷~。在離婚協(xié)議中，約定一方放棄所有財產(chǎn)權利甚至放棄子女撫養(yǎng)權利，多出現(xiàn)于男方入贅女方家庭而被掃地出門的情形，從情感上來講，被出戶一方所受待遇較為嚴苛。尤其是當下社會，配偶一方在夫妻關系存續(xù)期間不堪誘惑繼而鑄下出軌、外遇、生活惡習等大錯，有的是在“實際上非自愿”的情形下簽署的“凈身出戶”離婚協(xié)議，不取一物，以此謝罪。這種先入為主的情理考量使得立法者在分配資源的立法活動中便傾向性地認為“凈身出戶”約定具有非道德性，因此通過《婚姻法》或相關司法解釋用偏重形式正義技術方法來加以矯正。在總則中確立了婚姻自由、男女平等的婚姻原則（《婚姻法》第2條）；在“家庭關系”一章中確立家庭地位平等規(guī)則，且夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學習和社會活動的自由（《婚姻法》第13條）；夫妻財產(chǎn)共有為基本準則，夫妻財產(chǎn)約定為補充但具有優(yōu)先性規(guī)則等（《婚姻法》第17條、第18條、第19條）。從“凈身出戶”離婚協(xié)議的來源背景以及《婚姻法》的基本精神出發(fā)，認定“凈身出戶”約定具有非道德性并與男女平等的基本原則、精神不符，從而通過《婚姻法司法解釋（三）》第14條較為技術性地適用“附條件合同”規(guī)則來達到矯正的公平，一并宣告只要條件不成就，即一方反悔不愿離婚的情況下，財產(chǎn)分割約定同解除婚姻關系、子女撫養(yǎng)等同時歸于無效，這有矯枉過正之嫌，其帶來的一個十分現(xiàn)實的問題就是如何更好地保護非出戶一方的權益。夫妻任何一方凈身出戶的具體原因是無可窮盡的，當前家暴不斷浮出水面、“小三橫行”、家庭道德滑坡，《婚姻法》面對倫理道德的社會現(xiàn)實亦顯得頗為無力?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ分嘘P于“追責小三”條款引起社會高度關注，對侵害配偶權的“小三”追究民事賠償責任，由于爭議較大，最終并未如愿出臺。眾所周知，法律最不擅長的就是解決諸如家庭道德的問題，倫理得到某個方面的加固（如配偶權的確立）必然會導致另一個甚至多個道德風險的產(chǎn)生（夫權回歸，有悖婚姻自由，容易導致身份、人格上的支配引發(fā)家庭暴力等社會問題）。而過于注重法律形式正義，如將“凈身出戶”離婚協(xié)議只要附帶了離婚為條件的，賦予有過錯方反悔權，條件不成就，在形式正義看來是合情合理亦合法理的事情。筆者認為，即使有過錯方在大錯被揭，迫于輿論、家族、單位等方面的壓力，“有違本意”地簽署了“凈身出戶”離婚協(xié)議，某種程度上也是“悔罪”心態(tài)下的真實意愿表達，是對非過錯方的一種補償，何嘗不是實質(zhì)正義的體現(xiàn)。尤其在當前對過錯方?jīng)]有實質(zhì)性懲戒規(guī)則或者舉證十分困難而導致救濟落空的情況下，當事人之間自行的約定，放棄一定的財產(chǎn)權利，反而能收獲可實現(xiàn)的正義，也可以避免司法實踐中若無離婚條件約定便認定有效的尷尬局面。

法律從來不是解決家庭倫理道德問題的最佳方法，相互尊重、團結友愛、自律自省的家庭道德觀才是最好的出路。所以，每一對夫妻都應正視自己的婚姻，重視自己的家庭。法學家們也應正確認識“凈身出戶”離婚協(xié)議的相關法理與社會現(xiàn)實要求，這也是全社會的熱切期望。

【參考文獻】

[1][3]許莉.離婚協(xié)議的效力探析[J].法學論壇，2011，（01）：36-38.

[2][4]沈志先.婚姻家庭案件審判精要[M].法律出版社，2003.211.

[5]朱凡.家事法研究[M].群眾出版社，2006.77.

[6]李靜.離婚協(xié)議中的贈與能否撤銷[J].人民司法（案例），2010，（22）：62.

[7]林承鐸.論夫妻約定財產(chǎn)制度的適用困境—由夫妻二人公司出資協(xié)議性質(zhì)爭議引發(fā)的思考[J].法學雜志，2012，（03）：147.

[8]馬浩，房紹坤.論意思表示不真實的非訴訟離婚協(xié)議之效力[J].煙臺大學學報（哲學社會科學版），2014，（01）.

[9]蘇少雄.離婚未成時已履行分割財產(chǎn)協(xié)議的法律效力[J].人民司法，2012，（14）：6.

[10]薛寧蘭，許莉.我國夫妻財產(chǎn)制立法若干問題探討[J].法學論壇，2011，（02）：21-29.

（責任編輯：王秀艷）

Abstract：Divorce agreement is the intention of the parties to the voluntary divorce，as well as the child support，property and debt settlement agreement reached by the agreement or advice.“Get out” divorce disputes in recent years is particularly prominent，mainly to the division of property disputes.According to applicable judicial explanation，this type of agreements turns to be void if one party changes his idea.The author thinks，cleanse the property part of households divorce shall be effective in registration before the divorce.This paper will combine the divorce agreement is adjusted，embodiment of autonomy in the divorce agreement，the marital property agreement system applies in the divorce agreement，and combined with social status etc.to discuss the divorce agreement in part of the property in the divorce registration effectively.

Key words：“clean out the household”；divorce agreement；property division；autonomy of meaning；husband and wife property about custom