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    簡評近年來的刑事司法解釋

    2018-08-20 19:01:38趙晶晶
    科學(xué)與財富 2018年19期
    關(guān)鍵詞:法律體系法律適用最高人民法院

    趙晶晶

    摘 要:抽象性司法解釋是中國特色的法律制度,理解這一制度的正當(dāng)性及其功能是理解我國司法制度的重要問題。本文分析了司法解釋的制度起源與功能,作為革命化和行政化的工具,在立法不規(guī)范的前提下,司法解釋在明晰法律規(guī)范、統(tǒng)一法律體系中發(fā)揮重大作用,但同時也存在一些問題。本文簡評近年來的刑事司法解釋,同時對司法解釋的未來進行了探討。

    關(guān)鍵詞:最高人民法院;司法解釋;法律體系;法律適用

    一、司法解釋的起源與法律依據(jù)

    司法解釋本來的意義應(yīng)該是各級法院在審理特定案件中,對于法律適用過程中存在疑義的問題進行解釋。這種解釋體現(xiàn)在法官判決、裁定的說理部分,以明確對個案審理中出現(xiàn)的具體法律問題的解釋說明,故司法解釋一般是個案式司法解釋,也是國際上多數(shù)國家的法官享有的權(quán)力。

    而在我國,司法解釋主要是指最高人民法院和最高人民檢察院依據(jù)法律的規(guī)定所享有的、對于在審判和檢察工作中就具體適用法律問題所做的一般性、規(guī)范性的解釋,這種規(guī)定的目的在于解決法律沖突、填補立法空白,通過解釋使法律更適應(yīng)社會發(fā)展的需要,以促進社會秩序穩(wěn)定,維護公平正義。通常為和前一種司法解釋區(qū)隔,將其稱之為抽象性司法解釋。這種解釋屬于一般性規(guī)范,具有普遍的法律效力。

    1949 年 2 月,中共中央發(fā)布《廢除國民黨的六法全書與確立解放區(qū)的司法原則的指示》,不久《中國人民政治協(xié)商會議共同綱領(lǐng)》第 17 條規(guī)定:“廢除國民黨反動政府一切壓迫人民的法律、法令和司法制度,制定保護人民的法律、法令,建立人民司法制度。”但是舊法雖廢,新法未立。人民政權(quán)已經(jīng)建立,社會糾紛需要解決,法院工作需要開展,為使審判工作順利進行,最高人民法院不得不發(fā)布一系列規(guī)范性文件指導(dǎo)各地法院的工作,通過“司法立法”的方式建立法院工作的依據(jù)。同時1979 年制定《人民法院組織法》時,就已經(jīng)在該法第 33 條(現(xiàn)為第 32條)規(guī)定,“最高人民法院對于在審判過程中如何具體應(yīng)用法律、法令的問題,進行解釋。”上述規(guī)定構(gòu)成了我國最高人民法院獲得抽象性司法解釋權(quán)力的法律依據(jù)。

    《立法法》的上述規(guī)定符合大陸法系的基本法理。按照分權(quán)理論,國家權(quán)力分為立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán),三權(quán)各司其職,立法機關(guān)制定法律,但不能直接適用法律,司法機關(guān)審判案件中適用法律,但不能參與立法,故“對大陸法系的教條者而言,唯有立法者所作的權(quán)威性解釋才是可以允許的解釋[1]”。

    綜上所述:最高人民法院所享有的司法解釋制定權(quán)有現(xiàn)行有效的法律依據(jù),但上述規(guī)定與《立法法》的規(guī)定存在沖突,有賴澄清。而司法解釋作為獨立的法律淵源,其性質(zhì)在學(xué)界曾有廣泛的討論,有“準立法說”、“司法立法說[2]”、“習(xí)慣法說[3]”、“授權(quán)立法說”、“候補立法說”等。同時對司法解釋屬于我國法律淵源的地位,曾在學(xué)界存在爭議,有部分學(xué)者認為司法解釋并無法律淵源的地位[4]。但更多學(xué)者與實務(wù)界承認其法源地位,如學(xué)者所言“判斷某規(guī)則是否是法源要看事實上它是否被審判機關(guān)用來處理案件,而不是理論上的界定,由此觀之,審判解釋是我國法源應(yīng)是無疑的[5]”。而法官則認為“最高人民法院依法享有司法解釋權(quán),在該權(quán)限內(nèi)所發(fā)布的司法解釋性文件,對各級人民法院的審判都具有約束力……司法解釋是人民法院在民事審判工作中所必須遵循的法律依據(jù)之一[6]”,具有法律淵源的地位。

    二、司法解釋的形式與功能

    按照最高人民法院在 1997 年頒布的《關(guān)于司法解釋工作的若干規(guī)定》,司法解釋的基本形式有“解釋”、“規(guī)定”、“批復(fù)”三種;而在 2007 年《關(guān)于司法解釋工作的若干規(guī)定》又分為解釋、規(guī)定、批復(fù)和決定四種。

    多樣化的形式反映了司法解釋與行政公文的親緣關(guān)系,也彰顯這一形式是法院行政化控制的工具,是法官的行政化思維的來源,也是法院體制行政化的標(biāo)志。

    司法解釋的功能于學(xué)界而言,已有多種認識。有學(xué)者認為:司法解釋“第一,保證了法律和政策的適用,從而保障了各個歷史時期審判工作的順利進行,這是我國司法解釋的基本功能”;“第二,補充了立法的不足”;“第三,為立法的發(fā)展提供了有利條件”[7]。也有認為:司法解釋的功能在于:一是司法解釋是解脫法律困境的鑰匙;二是司法解釋是通向法律發(fā)展的階梯;三是司法解釋是揭示立法和司法關(guān)系真實面目的曝光表;四是司法解釋是解決社會矛盾復(fù)雜多變的應(yīng)變器[8]。還有認為司法解釋的功能主要是揭示立法原意,包括遵循普通意義、確認立法原意和深化立法原意[9]。

    三、刑事司法解釋存在的問題

    近年來,“兩高”頒布了大量的刑事司法解釋。司法解釋雖然對下級司法機關(guān)適用刑法起到了重要作用,但也存在諸多疑問和值得研究的問題。

    第一,以往司法解釋的目的大多是為了解決具體案件如何適用刑法的問題,但是,近年來的司法解釋的目的出現(xiàn)了轉(zhuǎn)向,其中一些旨在發(fā)揮廣義的刑事政策的作用,且在選擇路徑上存在疑問。 有的司法解釋以滿足“民意”為目的。 有的司法解釋主要是為了引起下級司法機關(guān)的重視,同時通過媒體的宣傳,告誡一般國民不要實施犯罪行為,從而發(fā)揮一般預(yù)防的作用。 還有的司法解釋的一些內(nèi)容,是以應(yīng)對勞動教養(yǎng)制度的廢除可能帶來的問題為目的。

    第二,有些司法解釋的具體內(nèi)容存在缺陷,主要表現(xiàn)為:其一,混淆違法與量刑責(zé)任,或者說沒有區(qū)分定罪情節(jié)與單純的量刑情節(jié);其二,混淆行為與結(jié)果,這種做法相當(dāng)于減少了構(gòu)成要件要素,屬于類推解釋,因而違反罪刑法定原則;其三,混淆犯罪形態(tài),故意犯罪存在既遂與未遂、中止、預(yù)備形態(tài),形態(tài)不同明顯影響量刑,甚至影響定罪,一些司法解釋將未遂形態(tài)提升為犯罪既遂處罰,將犯罪預(yù)備提升為犯罪未遂處理;其四,混淆加重構(gòu)成與量刑規(guī)則,主要表現(xiàn)為將“數(shù)額巨大”或者“數(shù)額特別巨大”這種量刑規(guī)則,視為加重構(gòu)成,會導(dǎo)致罪刑不均衡;其五,存在重復(fù)評價情節(jié)。因此,頒布司法解釋并不是指導(dǎo)下級司法機關(guān)適用刑法的最佳選擇,“兩高” 應(yīng)當(dāng)對司法解釋的內(nèi)容持慎重態(tài)度,并且應(yīng)及時修訂已有的解釋。

    四、司法解釋的未來——立法的規(guī)范化、科學(xué)化、體系化

    在上世紀 70 年代末,我國開始新的法治進程,在這個階段,人們更多考慮的是“有法可依”,由于對法律的迫切需求,“大躍進”式的立法由此拉開序幕,但由于知識儲備的不足,結(jié)果當(dāng)時形成了這樣的立法思路:“法律條文開始可以粗一點,逐步完善”。立法機關(guān)采取 “先制定、后修改”的策略,但其結(jié)果導(dǎo)致立法的粗陋不堪,這種粗陋既表現(xiàn)在法律規(guī)范上的不完備,大量的法律規(guī)范不完整,法律規(guī)范有假定部分,卻經(jīng)常沒有制裁部分,也就是法律責(zé)任缺位,或者顯得空洞,也表現(xiàn)在欠缺立法的體系化,幾乎所有法律制定得過于原則和抽象,法律漏洞與規(guī)范沖突普遍存在。因此如果我們要逐步讓司法解釋從抽象性解釋轉(zhuǎn)向個案式解釋,其前提必須是我們的立法能夠規(guī)范化、科學(xué)化、體系化。

    參考文獻:

    [1]梅利曼. 大陸法系[M].法律出版社,2004 :39.

    [2]陳興良.刑法司法解釋的限度———兼論司法法之存在及其合理性[J].法學(xué), 1997 (3).

    [3]曹士兵.最高人民法院裁判、司法解釋的法律地位[J].中國法學(xué),2006 (3).

    [4]劉凱湘.民法總論[M].北京大學(xué)出版社, 2006 :32.

    [5]周永坤.法理學(xué)[M].法律出版社 ,2004:71.

    [6]黃松有.中國現(xiàn)代民事審判權(quán)論[M].法律出版社, 2003 : 173.

    [7]周道鸞.論新中國的司法解釋工作[J].法律適用,1994 (5).

    [8]董皞.司法解釋功能之探究[J].法律科學(xué),1997(6).

    [9]陳春龍.中國司法解釋的地位與功能[J].中國法學(xué),2003(1).

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