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    無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的構(gòu)建

    2018-04-18 09:19:04王麗華李圣威
    法制與社會 2018年6期
    關(guān)鍵詞:制度構(gòu)建

    王麗華 李圣威

    摘 要 法律行為制度是保障民事主體依照其真實(shí)的意思表示,實(shí)施相應(yīng)行為的制度保障。這一制度在《民法總則》中居于關(guān)鍵地位。其具有極大的功用和價(jià)值。同時(shí)這一制度也規(guī)范了民事主體實(shí)施法律行為的界限,即在私法自治的規(guī)則下展開。為了保障當(dāng)事人各方的權(quán)益,使得法律行為能夠產(chǎn)生當(dāng)事人想要達(dá)到的目的,將一些無效法律行為,通過相應(yīng)的制度,在原有行為的基礎(chǔ)上尋找有效的替代行為,當(dāng)讓這一替代行為不能夠違反當(dāng)事人可推測的意思表示下進(jìn)行相應(yīng)的轉(zhuǎn)換,將這一無效的行為轉(zhuǎn)換成另外有效的新行為。這樣的一種制度就是無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度。這一制度對貫徹私法自治原則、鼓勵(lì)市場交易、便利社會生活、節(jié)約交易成本有極大的意義。

    關(guān)鍵詞 無效 法律行為 效力轉(zhuǎn)換 制度構(gòu)建

    作者簡介:王麗華,東北林業(yè)大學(xué)文法學(xué)院副教授,研究方向:民商法;李圣威,東北林業(yè)大學(xué)文法學(xué)院碩士研究生,研究方向:民商法。

    中圖分類號:D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.258

    法律行為這一概念是由德國的潘德克吞法學(xué)派的學(xué)者們于19世紀(jì)正式創(chuàng)立的。法律行為制度的創(chuàng)設(shè)完成了民商事領(lǐng)域的各種行為的體系化。

    在當(dāng)代社會,法律行為是實(shí)現(xiàn)私法自治的基本手段。將法律行為建構(gòu)于私法自治的原則之上。法律行為的效力必須基于當(dāng)事人的意思,法律允許當(dāng)事人于一定范圍內(nèi),以法律行為創(chuàng)設(shè)私人間的法律關(guān)系。

    但在現(xiàn)實(shí)的生活實(shí)踐中,民事主體實(shí)施法律行為還要受到諸多因素的限制,其中最為重要的有兩種方式。第一種是對法律行為的合法性的判斷。這種方式“簡單粗暴”,幾近極端的對法律行為進(jìn)行限制;第二種是對法律行為的效力性的判斷,這種方式更為復(fù)雜也相對比較高級,其判斷出得出的結(jié)論可能有多種法律后果,但是這樣更能適應(yīng)當(dāng)今社會發(fā)展的需要,更加有利于當(dāng)事人。正是由于這些限制的存在破壞了法律行為的意思自治,為了彌補(bǔ)這一不足法律行為的轉(zhuǎn)換制度應(yīng)運(yùn)而生。

    一、無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的基本背景

    無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度是大陸法系民法在法律行為制度下針對其所存在的不足而產(chǎn)生的一項(xiàng)重要的彌補(bǔ)措施。因?yàn)樵诜尚袨橹贫认?,?qiáng)調(diào)的是以意思表示為要素,依據(jù)意思表示而產(chǎn)生的私法上的法律事實(shí)。這樣的制度充分保證了當(dāng)事人的意思表示自由,維護(hù)著當(dāng)事人的意思自治。但是法律行為制度從根本上來說仍然是一種法律規(guī)范,所以在維護(hù)意思自治的同時(shí)也要發(fā)揮其法律的本質(zhì)作用。其中之一就是維護(hù)法律秩序,規(guī)范人的行為,從而達(dá)到規(guī)范社會秩序的作用。所以就不可避免的要衍生出一系列限制意思自治的相應(yīng)制度,法律行為的無效制度就是其中之一。

    但是如若無效法律行為大量的在社會生活中產(chǎn)生,也會影響到社會生活的正常秩序,對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也會產(chǎn)生消極作用。為了維護(hù)法律行為制度本身意思自治的價(jià)值,同時(shí)又要保證其作為法律起到應(yīng)有的指引、評價(jià)、預(yù)測、教育和強(qiáng)制作用,在權(quán)衡兩者的目的下,對于那些沒有對私法秩序產(chǎn)生嚴(yán)重破壞的無效法律行為,應(yīng)當(dāng)盡力挽救。因此設(shè)計(jì)相應(yīng)的配套制度顯得尤為重要。

    《德國民法典》第140條規(guī)定:“無效的法律行為具備另一法律行為要件的,如需認(rèn)為當(dāng)事人在知道該項(xiàng)無效性時(shí)會愿意另一法律行為有效,則另一法律行為有效?!备鶕?jù)這一條款的規(guī)定,如果可以認(rèn)為當(dāng)事人在知道法律行為無效的情況下會希望另一個(gè)法律行為生效,則可以進(jìn)行轉(zhuǎn)換,也即此時(shí)這里的“另一個(gè)”法律行為生效。所以在轉(zhuǎn)換的情形下,法律行為事實(shí)上并非“無效”。此時(shí)的無效僅意味著法律行為不能以其原本所具有的內(nèi)容生效。因此筆者認(rèn)為轉(zhuǎn)換屬于部分無效的一種特殊情形。

    二、無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的實(shí)例分析

    (一)域外司法實(shí)踐實(shí)例分析

    早在羅馬法時(shí)期盡管還沒有出現(xiàn)“轉(zhuǎn)換”這一概念,但是人們就在個(gè)別的情形中已經(jīng)對這一制度予以承認(rèn)了當(dāng)時(shí)的經(jīng)典案例是由尼祿帝所頒布的依其申請所作出的元老院決議,決議中寫到:“如果某人遺贈(zèng)某一從來不曾屬于他的物,則該遺贈(zèng)像他以最具有法律效力的方式所作出的那樣生效。該最具有法律效力的方式是指具有債權(quán)效力的遺贈(zèng)?!痹谶@一決議中,人們將無效的具有物權(quán)效力的遺贈(zèng)轉(zhuǎn)換為具有債權(quán)效力的遺贈(zèng)。

    這兩種遺贈(zèng)的區(qū)別在于,在具有無權(quán)效力遺贈(zèng)的情形中,受遺贈(zèng)人直接成為遺贈(zèng)物的所有權(quán)人;而在具有債權(quán)效力遺贈(zèng)的情形中,受遺贈(zèng)人僅享有向繼承人請求給付遺贈(zèng)物的請求權(quán)。

    在這一決議中所涉及到的是,具有物權(quán)效力的遺贈(zèng)的生效條件是,只有在遺囑人訂立遺囑時(shí)以及在繼承開始時(shí)是遺贈(zèng)物的所有權(quán)人時(shí),那么這一決議可以得出,遺囑人對不屬于其所有的物進(jìn)行的具有物權(quán)效力的遺贈(zèng),應(yīng)被作為具有債權(quán)效力的遺贈(zèng)生效,這樣一來,受遺贈(zèng)人雖然沒有基于遺贈(zèng)而直接成為遺贈(zèng)物的所有權(quán)人,但他享有向繼承人請求交付遺贈(zèng)物的債權(quán)請求權(quán)。

    在而后1910年德國帝國法院作出的一個(gè)判決也對“轉(zhuǎn)換”制度做出了肯定的態(tài)度。甲與乙訂立一份關(guān)于將甲所享的物上用益權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙的合同。因在德國民法中用益權(quán)具有不可轉(zhuǎn)讓性(第1059條)合同不能以其原本的內(nèi)容生效。然而,用益權(quán)人可以通過訂立債權(quán)合同的方式將其所享有的用益權(quán)托付給他人使用(第1059條第2句)。有鑒于此,雖然相對人無法取得用益權(quán)這一物權(quán),但是,用益權(quán)人卻依據(jù)其將用益權(quán)托付給他人使用的債權(quán)合同負(fù)有使相對人能夠像用益權(quán)人那樣行使用益權(quán)的義務(wù)。在這種情形中所涉及的問題是,因用益權(quán)具有不可轉(zhuǎn)讓性而無效的用益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否可以作為以用益權(quán)的行使為內(nèi)容的債權(quán)合同而生效。德國帝國法院在該判例中予以肯定。

    (二)我國司法實(shí)踐實(shí)例分析

    我國在司法實(shí)踐中也有許多案件運(yùn)用了法律行為效力轉(zhuǎn)換制度。本文通過上海的一起案件為例說明。

    香港一公司與上海一公司合作經(jīng)銷洋酒,香港公司負(fù)責(zé)向上海公司指定的甲公司供應(yīng)洋酒,甲公司負(fù)責(zé)銷售,兩年后,甲公司面臨破產(chǎn),于是香港公司與上海公司在第二年約定,香港公司將其之前給付給甲公司的所有洋酒庫存實(shí)物折合成甲公司一定比例的股權(quán),香港公司則將其在甲公司的這些股權(quán)以及香港公司對甲公司的債權(quán),作價(jià)人民幣180萬元,一次性轉(zhuǎn)讓給上海公司。后上海公司保證分先后兩次支付;協(xié)議簽定后,上海公司向香港公司支付了100余萬元后。一直拖欠余款,因此雙方發(fā)生糾紛。

    經(jīng)法院查明如下事實(shí),第一,上海公司與香港公司事實(shí)上并不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因?yàn)橄愀酃舅兄Z的股權(quán)并不存在,因此,雙方所簽協(xié)議中有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款因合同標(biāo)的不存在而歸于無效,但是雙方簽訂的協(xié)議書中的其他條款是有效的,所以導(dǎo)致了整個(gè)協(xié)議并非全部無效,根據(jù)《合同法》關(guān)于合同部分無效并不必然導(dǎo)致合同全部無效的原則,香港公司與上海公司約定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議繼續(xù)有效。第二,香港公司不存在的股權(quán)的作價(jià)正好是洋酒庫存的價(jià)值,其所簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議根本目的是轉(zhuǎn)讓洋酒庫存的實(shí)物,并且從這兩點(diǎn)也可以看出雙方當(dāng)事人對于轉(zhuǎn)換也是接受的。就無效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議部分,法院依據(jù)無效法律行為轉(zhuǎn)換制度的原理,將無效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)換為債權(quán)轉(zhuǎn)讓,雙方協(xié)議中所確認(rèn)的上海公司應(yīng)當(dāng)向香港公司承擔(dān)債務(wù)的規(guī)定合法有效。法院的認(rèn)定結(jié)果符合無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的理論效力轉(zhuǎn)換制度的運(yùn)用符合無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的構(gòu)成要件的要求。對構(gòu)成要件本文將在后文中進(jìn)行進(jìn)一步的說明。

    三、我國無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的現(xiàn)狀

    由于2017年全國兩會期間《中華人民共和國民法總則》(后文簡稱《民法總則》)的通過構(gòu)建出了我國更加合理科學(xué)的民事法律體系框架,對許多的民事法律制度進(jìn)行優(yōu)化調(diào)整,推陳出新。但是依然沒有將無效法律行為轉(zhuǎn)換制度納入到《民法總則》之中。就現(xiàn)有的法律法規(guī)文件來看,對于無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的規(guī)定也僅僅存在于一些司法解釋中,比如,《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中的第十二條和第十三條,根據(jù)起草者的解釋,劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)化為補(bǔ)償性質(zhì)的合同,其依據(jù)就是無效法律行為效力轉(zhuǎn)換理論。再如,《最高人民法院關(guān)于審理<房地產(chǎn)管理法>施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》第四十六條的規(guī)定,也是對無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的應(yīng)用。

    四、無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的價(jià)值

    無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度所具有的價(jià)值是獨(dú)特的,并且具有其他制度所不能比擬的優(yōu)點(diǎn),總體概括來看這一制度主要具有以下兩點(diǎn)價(jià)值:

    (一)貫徹了私法領(lǐng)域意思自治的基本原則,維護(hù)當(dāng)事人真實(shí)的意思表示

    私法領(lǐng)域自其產(chǎn)生之初就具備了一個(gè)最基本的屬性原則即意思自治,而隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,社會的進(jìn)步,法律的產(chǎn)生極大的維護(hù)了經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的秩序和社會的秩序,規(guī)范了商品經(jīng)濟(jì)社會中人們活動(dòng)的準(zhǔn)則框架,隨著這些準(zhǔn)則框架的逐漸擴(kuò)大,對于私法領(lǐng)域的沖擊和限制這樣的消極作用也逐漸顯露出來。如何在法律的框架下尋找私法的意思自治與作為法律其應(yīng)有的基本作用這兩者之中尋找平衡點(diǎn)也就成為了私法領(lǐng)域中的現(xiàn)實(shí)問題。而效力轉(zhuǎn)換制度的出現(xiàn)極為有效的為這一問題提供了解決的方案。對于那些沒有對私法秩序產(chǎn)生嚴(yán)重破壞的無效法律行為,應(yīng)盡力挽救使這些法律行為,使其最終能夠達(dá)成當(dāng)事人的目的,這樣一來不僅符合了當(dāng)事人真實(shí)的意思表示,也維護(hù)了法律應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的責(zé)任。

    (二)維護(hù)公平正義理念,節(jié)約交易成本,促進(jìn)、鼓勵(lì)交易

    隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,市場在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中對資源配置的基礎(chǔ)作用越發(fā)的突出,這正是我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展目標(biāo)。在市場經(jīng)濟(jì)下“效益原則”作為市場交易的根本原則,但是這一根本原則也必須在規(guī)則范圍內(nèi)進(jìn)行。所以法律制度是規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的準(zhǔn)繩,同時(shí)合理的制度規(guī)范也能夠積極的促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的向好發(fā)展。無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度就是合理的規(guī)范制度之一。在當(dāng)事人做出的法律行為歸于無效,則直接導(dǎo)致其目的的落空,這樣不僅達(dá)不到所預(yù)期的目的而且浪費(fèi)了當(dāng)事人所付出的人力、物力、時(shí)間等的成本。而有了無效法律行為效力轉(zhuǎn)換這樣的制度,則會極大節(jié)約交易成本,從而在總體上鼓勵(lì)了交易活動(dòng)。

    五、無效法律行為轉(zhuǎn)換制度的構(gòu)成要件

    對于制度的構(gòu)建,其構(gòu)成的要件的明確能夠清晰的理順出制度的框架和詳細(xì)內(nèi)容。對于無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度也是一樣的。對于無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的構(gòu)成要件,在學(xué)界存在一些分歧,主要存在“二要件說”和“三要件說”。本文的觀點(diǎn)傾向于“三要件說”。

    第一,無效法律行為的存在。這樣的無效法律行為,在客觀上必須是已經(jīng)成立并存在的,同時(shí)應(yīng)當(dāng)具備自身的獨(dú)立性,其所具備的意思表示不能同時(shí)構(gòu)成其他有效的法律行為,否則轉(zhuǎn)換則是沒有意義的了。而且被轉(zhuǎn)換的無效法律行為的無效事由也一定是客觀事由。

    第二,有效的替代行為的存在。無效法律行為效力轉(zhuǎn)換,需要用一個(gè)新的有效法律行為來替代原無效法律行為,這個(gè)用于替代原法律行為的法律行為就是替代行為。因此,此替代行為與被轉(zhuǎn)換行為是不同的兩個(gè)法律行為并且也是兩個(gè)相對獨(dú)立的法律行為。

    第三,符合當(dāng)事人可推測的意思。無效法律行為的轉(zhuǎn)換還應(yīng)該符合當(dāng)事人的意思。這一制度的根本目的是為了維護(hù)當(dāng)事人的利益,這就要求在相關(guān)的情形下可以認(rèn)為當(dāng)事人如果知道原行為無效即愿為替代行為。

    六、無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度在我國的構(gòu)建設(shè)想當(dāng)下《民法總則》已經(jīng)制定完成,并頒布實(shí)施。我國無效法律行為的規(guī)定從之前的《民法通則》第58條,到現(xiàn)在的《民法總則》第153條和第154條列舉了兩種民事法律行為無效,一是違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效;二是惡意串通,損害他人利益的民事法律行為無效。相較之前的《民法通則》中所列舉的七種無效法律行為來說,這樣無疑使得無效的民事法律行為類型減少了。同時(shí)《民法總則》更加規(guī)范地區(qū)分了效力待定、可撤銷的法律行為和無效法律行為。

    但在《民法總則》的法律行為一章中并沒有就無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度設(shè)置相應(yīng)的一般性條款,這不得不說是一種遺憾。筆者認(rèn)為,經(jīng)過對域外的民事立法例的考察,僅在民法典中就無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度在分則部分設(shè)置特別規(guī)定并非不可,但這種情況也是在這些國家的特殊歷史時(shí)期以及其自身的國情所決定的,而在我國當(dāng)前的民法典立法上,應(yīng)極力維持整個(gè)民法典的邏輯結(jié)構(gòu)的嚴(yán)謹(jǐn)性并完善整個(gè)民事法律體系的系統(tǒng)性、完整性,使我國民事法律系統(tǒng)逐步豐滿、完善。在這一基礎(chǔ)上我認(rèn)為,對無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的法律規(guī)范,應(yīng)當(dāng)以一般性規(guī)定輔以特殊規(guī)定的方式來規(guī)范。

    (一)《民法總則》中應(yīng)加入一般性規(guī)定

    在總則中設(shè)置一般性規(guī)定能夠從基本概念上理清無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的基本內(nèi)涵。同時(shí)在一般性規(guī)定中對無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的構(gòu)成要件進(jìn)行列舉式說明,將構(gòu)成三要件列舉,即要有無效法律行為的存在;要有可替代行為的存在和符合當(dāng)事人可推知的意思。這樣一來就能夠很好的理清無效法律行為效力轉(zhuǎn)換制度的基本概念、內(nèi)涵以及構(gòu)成要件,從而為分則中制定特殊條款提供了基本的支撐,為分則中哪些領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)設(shè)定特殊條款、怎樣設(shè)定特殊條款以及避免今后的法律沖突奠定了基礎(chǔ)。

    (二)分則設(shè)置相應(yīng)的特別條款

    分則中的特殊條款的設(shè)定充分考慮民事法律不同領(lǐng)域的個(gè)性,在適當(dāng)?shù)念I(lǐng)域設(shè)置特別條款,并充分結(jié)合我國的基本國情。同時(shí)要吸收域外相關(guān)立法的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)取長補(bǔ)短。從而設(shè)置適應(yīng)我國國情的“本地化”條款。

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