淺述我國離婚冷靜期制度

楊凱涵

摘要：離婚作為一直以來的社會(huì)熱點(diǎn)問題，學(xué)界對于離婚相關(guān)制度的研究不乏力作，但針對于我國剛剛出臺(tái)的離婚冷靜期制度的研究還相對空白。并不能很好的解答反對者的疑惑，因此有必要對離婚冷靜期制度的設(shè)立背景、當(dāng)前現(xiàn)有研究成果及關(guān)注點(diǎn)進(jìn)行綜述，以期對其他學(xué)者的深入研究提供參考。

關(guān)鍵詞：離婚冷靜期;民法典;比例原則

一、我國離婚冷靜期確立的背景

近些年來伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，傳統(tǒng)婚姻觀受到?jīng)_擊，人們的婚姻家庭觀發(fā)生變化，離婚現(xiàn)象越來越普遍。離婚作為一種解除錯(cuò)誤婚姻，重新尋找幸福的方式，是社會(huì)良性發(fā)展的一種體現(xiàn)，但閃婚閃離現(xiàn)象的大量出現(xiàn)，就是一種不良的社會(huì)現(xiàn)象，不但會(huì)給個(gè)人帶來痛苦，也會(huì)對未成年子女的成長產(chǎn)生一定影響，從而增加了社會(huì)的不穩(wěn)定因素。

基于以上的背景，我國學(xué)者提出了“離婚冷靜期”并從 2010 年起多地民政局和司法部門對離婚冷靜期進(jìn)行試點(diǎn)，直到 2020 年 5 月 28 日，第十三屆全國人大三次會(huì)議通過的《中華人民共和國民法典》婚姻家庭編第 1077 條規(guī)定了離婚冷靜期制度，這是繼我國多地民政部門和司法部門在實(shí)踐中對離婚冷靜期進(jìn)行嘗試和探索后，首次以國家基本法的形式確立了我國離婚冷靜期制度。該制度的確立， 引發(fā)了社會(huì)的廣泛關(guān)注，無論在專家學(xué)者還是普通民眾之間都引起了極大的爭議。婚姻關(guān)系無論是對個(gè)人、還是社會(huì)都起著舉足輕重的作用。離婚作為一直以來社會(huì)熱點(diǎn)問題，學(xué)界對于離婚相關(guān)制度的研究不乏力作，但針對于我國剛剛出臺(tái)的離婚冷靜期制度的研究還相對空白。

二、離婚冷靜期制度研究綜述

離婚率逐年增高從某種意義上講，是社會(huì)現(xiàn)代化、都市化的伴生現(xiàn)象，由于離婚冷靜制度是隨著近些年來“閃婚閃離”這一社會(huì)現(xiàn)象的頻繁發(fā)生應(yīng)運(yùn)而生的，并沒有較長的歷史，因此，縱觀國內(nèi)外研究性文獻(xiàn)，針對此項(xiàng)制度的研究，寥若晨星。

國內(nèi)研究文獻(xiàn)依據(jù)草案提出為時(shí)間節(jié)點(diǎn)可分為兩大部分，主要是包括，草案提出前，學(xué)者們對這一理論的設(shè)想及可行性分析的研究文獻(xiàn)，以及草案提出后學(xué)者們對法條的評估的相關(guān)文獻(xiàn)，其中草案提出后的這部分研究文獻(xiàn)又包含了學(xué)界對立的兩種聲音，另外還包含了為數(shù)不多的國外研究文獻(xiàn)。

1994 年我國民政部頒布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定了離婚審查期間這一制度，其立法目的，一是給登記機(jī)關(guān)充分的時(shí)間對申請人進(jìn)行調(diào)查和審查，確認(rèn)雙方離婚意思表示是否真實(shí);二是使當(dāng)事人有時(shí)間冷靜下來思考其婚姻的存廢，避免沖動(dòng)離婚;是有利于基層調(diào)解組織進(jìn)行調(diào)節(jié)。雖然該規(guī)定更多的是注重對離婚理由的審查，但對于當(dāng)事人也起到了一定的冷靜作用，這是離婚冷靜期制度在我國的萌芽。2003 年修改的《婚姻登記條例》刪除了審批期的條款，使中國事實(shí)上成為了離婚最便捷的國家之一，我國離婚率明顯上升。2010 年，第十一屆全國政協(xié)委員尚紹華聯(lián)合百合網(wǎng)等機(jī)構(gòu)提出《建立離婚冷靜期，培養(yǎng)婚姻咨詢師》的提案，提案中指出，建議在夫妻提交離婚申請后設(shè)置三至六個(gè)月的冷靜期，讓當(dāng)事夫妻慎重考慮后再批準(zhǔn)離婚。隨后各地民政部門和司法機(jī)關(guān)紛紛開始實(shí)行“離婚預(yù)約期”、離婚冷靜期等制度，2018 年，廣東省高級人民法院發(fā)布《廣東法院審理離婚案件程序指引》，首次提出離婚冷靜期完整規(guī)定，將離婚冷靜期區(qū)分為情緒約束冷靜期和情感修復(fù)冷靜期，并規(guī)定了不同的啟動(dòng)條件、設(shè)置期限和適用規(guī)則。以上的種種，從萌芽到試驗(yàn)，都為離婚冷靜期制度最終在我國的確立打下了基礎(chǔ)，并起到了進(jìn)一步的促進(jìn)作用。 域外的類似制度對解讀、完善我國離婚冷靜

期制度也起到了重要的參考作用，《法國民法典》最新修訂案中，規(guī)定了 15 天的考慮期。此外美國紐約州《家庭關(guān)系法》、澳大利亞的《家庭法》、俄羅斯的《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》以及韓國 2012 年 6 月 22 日起正式實(shí)施的《離婚熟慮制》中， 都可見與我國離婚冷靜期相類似的制度，這對本文的研究有著很大的借鑒意義。

盡管近些年來“離婚冷靜期”在我國引起熱議，但相關(guān)文章大多散見于報(bào)紙期刊。以離婚冷靜制度草案送審稿公布為時(shí)間節(jié)點(diǎn)，草案公布前，有不少學(xué)者就針對離婚冷靜期在我國的運(yùn)用提出過很多設(shè)想和建議，陳葦教授在《婚姻家庭繼承法學(xué)》書中，認(rèn)為未規(guī)定離婚考慮期，不能有效防止輕率離婚現(xiàn)象的發(fā)生，建議借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，給離婚當(dāng)事人三個(gè)月的離婚考慮期，使其慎重可考慮離婚問題。夏吟蘭教授在《離婚自由與限制論》書中，也指出我國登記離婚制度應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個(gè)月離婚考慮期，梁慧星教授在《中國民法典草案建議稿附理由：親屬編》一書，提到我國現(xiàn)行登記離婚制度取消了審查期限，婚姻登記機(jī)關(guān)只能對當(dāng)事人提交的材料進(jìn)行形式上的審查，并且當(dāng)場辦理離婚登記，當(dāng)事人失去了和好的機(jī)會(huì)，故建議設(shè)置一個(gè)月的離婚審查期，一方面給予當(dāng)事人冷靜期，在規(guī)定的冷靜內(nèi)可以撤回離婚申請，防止當(dāng)事人草率離婚，另一方面，也給予了當(dāng)時(shí)送人審查的時(shí)間，胡志超教授在《中國破裂主義離婚法律本制度》一書中，認(rèn)為我國登記離婚制度應(yīng)參照國外立法，規(guī)定三個(gè)月的冷靜期，設(shè)立法定調(diào)解期或考慮期，幫助雙方冷靜思考、理智選擇，防止一時(shí)沖動(dòng)，后悔終生。張偉教授在其所著的《轉(zhuǎn)型期婚姻家庭法律問題的研究》中也針對現(xiàn)實(shí)中離婚登記程序過于簡單的問題提出了建議，主張應(yīng)設(shè)定三至六個(gè)月的緩沖期;王仁禮法官的《婚姻訴訟前沿理論與審判實(shí)務(wù)》中也涉及到了離婚等待期的相關(guān)問題，以上是為數(shù)不多的幾本涉及離婚冷靜期制度的專著。此外，郭劍平教授在其發(fā)表的《我國離婚冷靜期制度構(gòu)建的法理學(xué)思想》一文中，從法理學(xué)的角度，針對我國離婚冷靜期的制度構(gòu)建提出了適用原則、適用標(biāo)準(zhǔn)以及配套設(shè)施等方面的建議，認(rèn)為離婚冷靜期制度是在法的理性和倫理的感性面前，搭建了一座法律與人性的橋梁。由此可見，民法典婚姻家庭編的草案公布前，學(xué)界已有相當(dāng)一部分學(xué)者針對離婚冷靜期提出了立法建議，但在時(shí)長上存在爭議，陳葦教授不認(rèn)為，一個(gè)月的冷靜期過短，會(huì)導(dǎo)致冷靜期形同虛設(shè)，建議應(yīng)設(shè)置三個(gè)月的冷靜期。而其他學(xué)者則認(rèn)為一個(gè)月的冷靜期更為適宜，冷靜期過長將導(dǎo)致矛盾激化。另外對于冷靜期的適用也存在不同的觀點(diǎn)。梁慧星教授則認(rèn)為，對于離婚冷靜期制度，應(yīng)當(dāng)普遍適用于所有登記離婚的夫妻。夏吟蘭教授則認(rèn)為，對于登記離婚的夫妻，應(yīng)當(dāng)由婚姻登記機(jī)關(guān)調(diào)解完而后根據(jù)具體情況再確認(rèn)其是否需要適用離婚冷靜期。

在民法典草案公布后，學(xué)界出現(xiàn)了不同的聲音，主要可以區(qū)分為兩大“陣營”

——支持陣營和反對陣營，楊立新教授在《對民法典婚姻家庭編草案規(guī)定離婚冷靜期的立法評估》一文中認(rèn)為條文內(nèi)容基本適當(dāng)，但還存在需要進(jìn)一步完善的問題;王歌雅教授在《民法典婚姻家庭編的價(jià)值闡釋與制度修為》一文中也認(rèn)同了離婚登記制度有效介入的必要性;孫若軍教授在《婚姻家庭編：推動(dòng)婚姻家庭關(guān)系更加平等和諧》一文中指出離婚冷靜期制度的確立符合“保障離婚自由、反對輕率離婚”的指導(dǎo)思想，并進(jìn)一步指出，在離婚冷靜期內(nèi)需要冷靜的不僅只是雙方離婚的沖動(dòng)，還應(yīng)包括財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議以及子女撫養(yǎng)等問題。在與這些相對的反對陣營中，張力教授在《對離婚冷靜期的冷思考》中認(rèn)為，冷靜期的冷靜與否是相對的，需要夫妻自己決定，因此很難外部形成用于判斷是否冷靜的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)長， 并在文章中對法條的未盡之處提出了自己的見解。在《經(jīng)濟(jì)學(xué)視角下的冷靜期與離婚自由》一文中，孫昂從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角出發(fā)，認(rèn)為婚姻所帶來的好處不足以抵消負(fù)向沖擊的影響，那么婚姻在經(jīng)濟(jì)學(xué)上講就是“無效的”，雙方都同意離婚的情況下即坐實(shí)了婚姻的“無效性”，離婚冷靜期可能導(dǎo)致更大的社會(huì)不穩(wěn)定和安全隱患，并從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度分析了離婚冷靜期制度存在的不足之處，這為本文寫作提供了不同的切入點(diǎn)。在國外的研究性文獻(xiàn)方面，美國的克里斯汀·曼門（Kristin Mammen）在其《離婚風(fēng)險(xiǎn)對婦女勞動(dòng)力供給和人力資本投資的影響》（Effects of Divorce Risk on Women’s Labor Supply and Human Capital Investment） 一文中考察了美國離婚自由化對同期離婚率上升的影響。英國安東尼·W·丹尼斯和羅伯特·羅森的著作《結(jié)婚與離婚的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》從成人和孩子的身心健康等私人成本以及低就業(yè)率和犯罪等公眾成本出發(fā)對離婚背后涉及的問題進(jìn)行分析， 得出離婚成本歸根結(jié)底都由社會(huì)承擔(dān)，所以必須對離婚進(jìn)行一定限制的結(jié)論。這也在很大程度上拓寬了研究角度和研究視域。

三、結(jié)語

本文力求充分挖掘離婚冷靜期制度的理論淵源與國內(nèi)外多方經(jīng)驗(yàn)，嘗試性地對離婚冷靜期制度進(jìn)行解讀和探究，對該制度的產(chǎn)生背景和國內(nèi)研究現(xiàn)狀進(jìn)行梳理，以期能為其他學(xué)者針對這一制度開展相關(guān)研究提供一定參考價(jià)值。

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基金項(xiàng)目：本文系 2020 年黑龍江大學(xué)研究生創(chuàng)新科研項(xiàng)目《論我國離婚冷靜期制度的法律適用》結(jié)題成果（項(xiàng)目編號(hào)：YJSCX2020-028HLJU）