勞務(wù)派遣違反“臨時(shí)性”規(guī)定的法律后果

主持人：

《勞動(dòng)合同法》第六十六條規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施?！薄秳趧?wù)派遣暫行規(guī)定》（人力資源社會(huì)保障部令第22號(hào)）第三條第一款規(guī)定用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。第二款規(guī)定，臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。用工單位使用勞務(wù)派遣違反上述規(guī)定，如使用派遣工超過(guò)6個(gè)月，是否直接發(fā)生被派遣勞動(dòng)者與用工單位之間成立勞動(dòng)關(guān)系的法律后果？

河北讀者 于先生

于先生：

《勞動(dòng)合同法》第九十二條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》對(duì)此種情形的法律后果未作進(jìn)一步的規(guī)定?！秳趧?dòng)合同法》并未規(guī)定用工單位超過(guò)6個(gè)月的期限使用派遣工即直接與派遣工構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，從目前的司法實(shí)務(wù)看，也不完全支持這一主張。但是，就理論而言，既然法律規(guī)定臨時(shí)性崗位不得超過(guò)6個(gè)月，那么超過(guò)6個(gè)月就屬于違法行為；如果認(rèn)定違法行為無(wú)效，亦即此種派遣無(wú)效，那么就必須確定用工單位與原派遣勞動(dòng)者之間的法律關(guān)系的屬性，未來(lái)完全可能將其確定為勞動(dòng)關(guān)系。加上《勞動(dòng)合同法》第九十二條的懲罰性規(guī)定，用人單位在使用勞務(wù)派遣時(shí)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，否則將面臨較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

主持人