同人作品著作權(quán)保護(hù)研究

周 莊

北京外國(guó)語(yǔ)大學(xué)法學(xué)院，北京 100089

一、同人作品的概念

同人作品意為同好者在原作或原型的基礎(chǔ)上進(jìn)行的再創(chuàng)作活動(dòng)及其產(chǎn)物。①簡(jiǎn)而言之，其核心即為“對(duì)已存在作品的二次創(chuàng)作”。只要借用了其他作品的人物形象或其他設(shè)定，一般都認(rèn)定為同人。在法律上如何對(duì)同人作品進(jìn)行定性，存在一定爭(zhēng)議，我們應(yīng)當(dāng)區(qū)分其與剽竊行為和演繹作品的區(qū)別。

(一)同人作品與剽竊行為的區(qū)分

同人作品與剽竊行為所得結(jié)果都是以已存在的作品為基礎(chǔ)，也就是說(shuō)利用了原有作品進(jìn)行了再創(chuàng)作，但是兩者區(qū)別在于原創(chuàng)性上的差異。同人作品中能看到原作的人物形象以及思想精神，同時(shí)有同人作者的自己創(chuàng)作的部分存在，最重要的是同人作者承認(rèn)自己的作品是由原作衍生而來(lái)或是向原作致敬所作，即承認(rèn)同人作品與原作的聯(lián)系存在。而剽竊作品則將他人的智慧成果據(jù)為己有，拒不承認(rèn)對(duì)他人作品的借鑒。

(二)同人作品與演繹作品的區(qū)分

同人作品與演繹作品之間有借鑒性和衍生性的共同點(diǎn)，但也不能說(shuō)明它們二者相同。演繹作品是改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，從其創(chuàng)作方式可知，演繹作品依托原有作品程度較高，所以同人作品是否是演繹作品，需要在其對(duì)原作保留的量上來(lái)進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。②如果該同人作品是以原作的人物形象、背景設(shè)定為基礎(chǔ)再加上自身的獨(dú)創(chuàng)部分所形成，能從中感受到原作的精神成果，此同人作品可算作演繹作品。而有些同人作品僅僅借用了原作的某些素材，進(jìn)行了大幅度的創(chuàng)新，形成了一部完全不同的、全新的作品，即原作保留的量極少，則這部同人作品就不能歸類為演繹作品。比如2002年江南創(chuàng)作的《此間的少年》，其中登場(chǎng)人物來(lái)自于金庸筆下的經(jīng)典形象郭靖、黃蓉、喬峰等，但背景從武俠世界搬到了當(dāng)代大學(xué)校園，除了人物形象以外從中已很難看到原作的情節(jié)結(jié)構(gòu)。所以同人作品在涉及到侵權(quán)糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分演繹作品和非演繹作品，區(qū)別對(duì)待，不能一概而論。

二、同人作品與原作者著作權(quán)的沖突

(一)人身權(quán)

1.署名權(quán)

同人小說(shuō)或多或少在一定程度上都對(duì)原作有依附性，比如人物塑造、故事架構(gòu)、情節(jié)安排、原作名氣等，所以無(wú)論是演繹性同人小說(shuō)還是非演繹性同人小說(shuō)，都應(yīng)當(dāng)尊重原作者的署名權(quán)。這方面歐美地區(qū)的做法值得借鑒，他們?cè)谧髌烽_(kāi)頭一般會(huì)發(fā)表一個(gè)放棄商業(yè)權(quán)利的聲明，在聲明之中都會(huì)提到原作者，比如：“棄權(quán)聲明：哈利波特系列及其一切人物情節(jié)屬于JK羅琳，但這個(gè)故事屬于我。我不以JK羅琳小說(shuō)的同人故事賺取任何金錢利益?！雹郛?dāng)今中國(guó)網(wǎng)絡(luò)上的同人作者很少在文章前有做類似聲明，但他們一般通過(guò)在原作專門的同人版塊發(fā)表文章，或是標(biāo)題上標(biāo)明原作的名字的方式表示文章的衍生來(lái)源。無(wú)論以何種方式表示，同人作品的衍生性使得其應(yīng)當(dāng)標(biāo)注原作者姓名，否則就侵犯了原作者的署名權(quán)。

2.保護(hù)作品完整權(quán)

即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利，這是一種純粹的精神權(quán)利。④我國(guó)《著作權(quán)法》第10條第4項(xiàng)規(guī)定了這種權(quán)利，并在第46條第4項(xiàng)中將這種行為規(guī)定為侵權(quán)行為。歪曲、篡改作品，不僅破壞了作品的完整性，而且可能損害作者的人格和聲譽(yù)，從而帶來(lái)不良的社會(huì)影響。⑤因?yàn)殡m然歪曲和篡改行為的對(duì)象是作品，但作品反映的是作者的價(jià)值觀和精神面貌，如果歪曲、篡改的后果傳播開(kāi)來(lái)，勢(shì)必讓大眾對(duì)本來(lái)作品的價(jià)值產(chǎn)生誤解，進(jìn)而影響原作者的個(gè)人形象和評(píng)價(jià)。比如05年一位哆啦A夢(mèng)同人作者被起訴，因其畫了一本名為《哆啦A夢(mèng)大結(jié)局》的漫畫，畫中哆啦A夢(mèng)因?yàn)殡娏谋M而不再運(yùn)作，而大雄為了讓哆啦A夢(mèng)能重新活過(guò)來(lái)，努力鉆研成為了機(jī)器人專家，最終成功復(fù)活了哆啦A夢(mèng)。該作者在網(wǎng)路上獲得廣泛關(guān)注后擅自將其出版獲利，進(jìn)一步擴(kuò)大了其影響范圍。原作者及版權(quán)公司將其起訴，因?yàn)檫@種同人行為嚴(yán)重影響了原著的形象，使很多讀者誤以為這是原作的思路和走向。時(shí)至今日，搜索“哆啦A夢(mèng) 大結(jié)局”時(shí)，依然有人把這個(gè)結(jié)局當(dāng)作真正的大結(jié)局在傳播，可見(jiàn)其影響之深遠(yuǎn)。

但保護(hù)作品完整權(quán)也不能無(wú)限制擴(kuò)張。因?yàn)槭欠裼绊懽髌吠暾麢?quán)由作者認(rèn)定，為了防止作者濫用這一權(quán)利而導(dǎo)致妨礙到一般的合理使用，著作權(quán)法一般規(guī)定，要達(dá)到有損作者的正當(dāng)?shù)木窭婊蛉烁窭娴某潭龋拍軜?gòu)成對(duì)作品完整權(quán)的侵害，著作權(quán)人才能追究對(duì)方侵權(quán)責(zé)任。如果同人作品只是與原作在藝術(shù)風(fēng)格、背景架構(gòu)以及精神內(nèi)涵上有所不同，則不能一概而論為侵犯作品完整權(quán)的行為。

(二)財(cái)產(chǎn)權(quán)

同人作品的存在有一個(gè)不成文的規(guī)定，就是不以其謀取商業(yè)利益，即使同人作者有時(shí)會(huì)將他們的作品制作成成品在網(wǎng)路或者“同人展”上進(jìn)行售賣，數(shù)量也很有限，破千已是極少數(shù)，重在交流而非獲利，幾乎不可能會(huì)與原作產(chǎn)生市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、影響原作經(jīng)濟(jì)利益，反而會(huì)對(duì)原作起到免費(fèi)推廣宣傳的作用，也正因?yàn)榇耍髡咭话愫苌僮肪客俗髡叻韶?zé)任，有的甚至?xí)膭?lì)同人創(chuàng)作。像上文中所提及的“哆啦A夢(mèng)同人侵權(quán)”事件，也是在該同人作者將作品商業(yè)化后才受到原作者責(zé)任追究。

不過(guò)，也并非所有的同人作品都不能商業(yè)化出版，因?yàn)橹髫?cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期并不是永久的。如果原作的財(cái)產(chǎn)權(quán)根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第21條規(guī)定已過(guò)保護(hù)期限，該作品已進(jìn)入公共領(lǐng)域，故同人作品是否侵犯原作著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題也就不再成立。如電影《大話西游》和小說(shuō)《悟空傳》都是對(duì)四大名著之一《西游記》進(jìn)行人物形象或情節(jié)的借用衍生而來(lái)，而《西游記》早已超出了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限，所以這兩部作品的出版發(fā)售都是合法的。

三、同人作品著作權(quán)保護(hù)價(jià)值——利益平衡

著作權(quán)法實(shí)施的最終目的是保護(hù)并刺激知識(shí)創(chuàng)新，同時(shí)促進(jìn)大眾接觸、學(xué)習(xí)、傳播知識(shí)和作品，而這兩個(gè)目的要同時(shí)實(shí)現(xiàn)，必須處理好壟斷和公益之間的關(guān)系，在賦予作者的權(quán)利和賦予作品使用者的權(quán)利之間達(dá)到一個(gè)平衡，既能鼓勵(lì)作者不斷創(chuàng)新，讓其有動(dòng)力源源不斷的創(chuàng)造出新知識(shí)、新思想，同時(shí)也不妨礙公眾對(duì)作品的合理使用和傳播，不會(huì)導(dǎo)致知識(shí)資源的過(guò)度集中，阻礙知識(shí)普及。筆者之所以認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)同人作品給予著作權(quán)保護(hù)，正是因?yàn)檫@樣符合著作權(quán)法貫徹的利益平衡的理念——同人作者與原作者之間的利益平衡、個(gè)人利益與公眾利益之間的利益平衡。同時(shí)還要注意到，同人作品也會(huì)受到侵權(quán)的困擾。

(一)同人作者與原作者之間

同人作品之所以能在版權(quán)爭(zhēng)議的灰色地帶中頑強(qiáng)生存下來(lái)并蓬勃發(fā)展，這與原作者和出版商的默認(rèn)態(tài)度直接相關(guān)。同人能起到免費(fèi)推廣宣傳的作用，由于常常更貼合消費(fèi)者的興趣，能在最短時(shí)間內(nèi)抓住原作的精髓并吸引其他沒(méi)有接觸過(guò)原作的人，讓他產(chǎn)生去消費(fèi)原作的欲望，它的效果甚至連官方花重金做鋪天蓋地的宣傳都比不上。部分同人作者有其龐大的粉絲圈，有些官方出版商常常會(huì)聯(lián)合一些圈內(nèi)知名同人作者在社交網(wǎng)絡(luò)發(fā)布一些消息或舉辦一些活動(dòng)，同人獲得了關(guān)注和發(fā)展，官方獲得了利益和人氣，二者雙贏，這是一個(gè)良性互動(dòng)的過(guò)程。同人作為不可或缺的一方，其著作權(quán)也應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)，否則很容易遭到原作者的“過(guò)河拆橋”。

(二)個(gè)人利益與公眾利益之間

同人圈常常是很多原創(chuàng)作家和漫畫家成長(zhǎng)的搖籃，日本很多出版商也在同人作者中發(fā)掘有潛力的新人，促使其成長(zhǎng)為真正的原創(chuàng)作家和漫畫家。藝術(shù)創(chuàng)作的起步往往是模仿，而同人這種兼具模仿和創(chuàng)新的創(chuàng)作方式很能吸引人，起步較容易，同時(shí)也為各位作者提供了一個(gè)互相交流、切磋的平臺(tái)，在同人的過(guò)程中培養(yǎng)自己的語(yǔ)言功底或作畫能力，著名的日本漫畫家組合CLAMP、漫畫家高河弓等都是憑借同人起家。我國(guó)現(xiàn)在正在大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)，動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)作為一個(gè)重要陣地，應(yīng)當(dāng)借鑒外國(guó)先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。創(chuàng)新的關(guān)鍵在于人才，給予同人作者適當(dāng)?shù)陌l(fā)展空間并積極正確引導(dǎo)，是培養(yǎng)動(dòng)漫相關(guān)人才的重要渠道。如果過(guò)度強(qiáng)調(diào)原作著作權(quán)不可侵犯，則不利于動(dòng)漫人才的培養(yǎng)和成長(zhǎng)，進(jìn)而影響我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的崛起，這也與著作權(quán)法的實(shí)施目的相違背。

(三)來(lái)自第三者的困境

由于不少同人作品的創(chuàng)作水平很高，但同時(shí)又處在版權(quán)保護(hù)的尷尬地帶，使得這些作品被一些不法分子盯上。不少同人作品被一些廣告公司或策劃人員看上，將其改頭換面甚至原翻不動(dòng)地用于商業(yè)用途，而當(dāng)同人作者試圖維護(hù)自己的權(quán)利時(shí)，對(duì)方律師會(huì)以“你的作品本身就沒(méi)有版權(quán)，所以我們拿來(lái)使用不會(huì)對(duì)你造成侵權(quán)”來(lái)反駁，使得同人作者沒(méi)有自保能力。為了防止這種利用立法空白謀取不當(dāng)利益的行為繼續(xù)出現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)完善對(duì)同人作品的著作權(quán)保護(hù)。

四、同人作品的保護(hù)措施建議

(一)著作權(quán)者默認(rèn)

這是現(xiàn)今同人界普遍適用的方法。由于越來(lái)越多的作者在理解了同人的創(chuàng)作特點(diǎn)以及帶來(lái)的利益后，都對(duì)同人作品采取一種默許態(tài)度。在同人起步比較早的國(guó)家和地區(qū)，同人作者都自覺(jué)遵循著長(zhǎng)久形成的慣例，尊重原著形象，禁止商業(yè)出版，只在特定交流區(qū)內(nèi)發(fā)表和溝通，在作品開(kāi)頭發(fā)表?xiàng)墮?quán)聲明，在外界監(jiān)督和自我約束中形成了良性發(fā)展。既維護(hù)了原作者的權(quán)益，也使得外界能夠默認(rèn)同人的存在，鼓勵(lì)創(chuàng)作。這種版權(quán)者與同人“心照不宣”的約定使得不用法律的介入，在訴訟、合同上浪費(fèi)大量的資源，就能使二者相互促進(jìn)，獲得雙贏局面。因?yàn)橐坏┯幸环酱蚱破胶猓鏅?quán)者不給同人留一絲余地或者同人無(wú)視版權(quán)者的利益得寸進(jìn)尺，則會(huì)兩敗俱傷。這種已有的處理同人問(wèn)題的自律經(jīng)驗(yàn)，值得我國(guó)正在發(fā)展的同人界借鑒學(xué)習(xí)。

(二)CC協(xié)議

Creative Commons，通常被稱為CC協(xié)議，中國(guó)大陸將其稱之為“知識(shí)共享”，是為了打破傳統(tǒng)著作權(quán)的極端保護(hù)模式所建立的一種創(chuàng)作授權(quán)方式。它將幾種核心權(quán)利梳理出來(lái)，加以組合，創(chuàng)作者可自由選擇組合，以決定保留何種權(quán)利、分享哪些權(quán)利，與其是“不清不楚”的微妙關(guān)系，不如把自己的接受限度公布。這四種核心權(quán)利分別是：1.署名：必須提到原作者；2.非商業(yè)用途：不得用于盈利性目的。3.禁止演繹：不得修改原作品，不得再創(chuàng)作。4.相同方式共享：允許修改原作品，但必須使用相同的許可證發(fā)布。由于署名權(quán)基本不可能有授權(quán)者愿意放棄，在Creative Commons 3.0版本中成為必選項(xiàng)，而3、4這兩項(xiàng)權(quán)利互斥不能共存，于是最終形成6項(xiàng)組合：1、1+2、1+3、1+4、1+2+3、1+2+4。這樣一目了然，方便原作者管理和規(guī)范同人行為，同人作者也有規(guī)律可以遵循，不失為一個(gè)解決問(wèn)題的好辦法。

(三)各大同人網(wǎng)站規(guī)范操作

網(wǎng)絡(luò)是同人產(chǎn)生和交流的主要平臺(tái)，因此規(guī)范同人行為的操作也應(yīng)當(dāng)依托網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行。同人作者交流常常在原作品的相關(guān)網(wǎng)站或是專門的同人網(wǎng)站上進(jìn)行，這種聚集也為同人的規(guī)范提供了便利。在游客能自由瀏覽的網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)發(fā)布同人必須遵循的規(guī)則，并將該帖永久置頂高亮，使得進(jìn)入這個(gè)網(wǎng)站的人都能了解到同人的行為規(guī)范。而對(duì)于注冊(cè)準(zhǔn)入的網(wǎng)站，在注冊(cè)步驟中應(yīng)設(shè)置兩個(gè)步驟：1.“同人行為規(guī)范”這一環(huán)，類似于軟件安裝時(shí)的同意條款，并設(shè)置時(shí)間限制，一定時(shí)間后才能點(diǎn)擊“下一步”，體現(xiàn)其重要性，防止被注冊(cè)者忽略；2.“同人規(guī)范小測(cè)試”，設(shè)置同人行為規(guī)范基本知識(shí)相關(guān)選擇題，都是進(jìn)行同人時(shí)應(yīng)注意的最基本要求，5道左右，進(jìn)一步加深注冊(cè)者的認(rèn)識(shí)。同人的世界應(yīng)當(dāng)由同人作者主動(dòng)來(lái)守護(hù)，借鑒先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，從自律開(kāi)始，逐漸獲得外界的認(rèn)可和理解，才能進(jìn)一步爭(zhēng)取同人作品的著作權(quán)保護(hù)。

(四)賦予同人作品被侵權(quán)時(shí)救濟(jì)途徑

以上的方法基本上能解決利益平衡中的前兩個(gè)問(wèn)題，但第三個(gè)問(wèn)題——同人作品本身被侵權(quán)的問(wèn)題依然沒(méi)有解決。這個(gè)法律空白只能通過(guò)立法賦予衍生作品被抄襲、剽竊時(shí)向?qū)Ψ揭笸Ｖ骨謾?quán)、消除影響、賠償損失的權(quán)利，才能解決。

[ 注 釋 ]

①王錚.同人的世界[M].北京：新華出版社，2008.3.

②李明江.侵權(quán)演繹作品的著作權(quán)問(wèn)題研究[D].北京：北京化工大學(xué)，2012.

③http ： / / www. jjwxc. net / onebook . php? novelid = 1305582% 27，2017-4-24.

④馮曉青.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2010：130.

⑤上引④，第130頁(yè).