試析不良資產(chǎn)清收中償債主體法律問題

周運柱

【摘 要】本文主要針對不良資產(chǎn)清收中償債主體法律問題展開深入研究，先闡述了名存實亡類償債主體法律問題，并針對歇業(yè)類償債主體法律中存在問題，提出了規(guī)范償債主體歇業(yè)的認定、規(guī)范企業(yè)歇業(yè)和企業(yè)清算的銜接等建議。然后闡述了企業(yè)變化類償債主體法律問題，重點包括分立類、合并類等償債主體法律問題，進而旨在促進不良資產(chǎn)清收工作的順利進行。

【關鍵詞】不良資產(chǎn)；清收；償債主體；法律問題

在商業(yè)銀行及其他金融機構不斷發(fā)展過程中，不良資產(chǎn)問題是重要的阻礙因素之一，對金融機構的資產(chǎn)產(chǎn)生了極大的影響，甚至導致全社會的突發(fā)性金融危機的出現(xiàn)。對于不良資產(chǎn)投資者來說，在不良資產(chǎn)清收過程中，極容易遇到諸多法律問題，其中，存在著諸多與償債主體相聯(lián)系的法律問題?；诖耍仨氁e極整頓和構建不良資產(chǎn)交易市場，將法律效能充分發(fā)揮出來，從而推動不良資產(chǎn)的清收工作推向規(guī)范化、有序化的發(fā)展道路。

一、名存實亡類償債主體法律問題

（一）歇業(yè)類償債主體法律分析

1.問題

首先，缺少明確的償債主體歇業(yè)到清算結束前法律地位。在企業(yè)歇業(yè)的影響下，極容易導致企業(yè)面臨著解散的危機，對于企業(yè)解散到清算結束以前，針對企業(yè)地位和性質這一問題，主要包括以下幾種觀點：首先，企業(yè)滅失說。這主要是指企業(yè)如果解散，極容易失去法人資格，這時全體公司股東持有企業(yè)的財產(chǎn)，對于公司的清算等事務，很難憑借公司的名義來進行，需要借助股東的名義。其次，企業(yè)承繼說。這主要是指在公司解散以后，要消滅掉法人資格，法律為了滿足公司清算的目的，設立了一個全新的清算公司，繼承原有公司的權利義務。

其次，償債主體歇業(yè)和清算的銜接較為混淆。眾所周知，公司極容易在歇業(yè)的情況下而出現(xiàn)解散現(xiàn)象，在《公司法》中，沒有明確規(guī)定在公司成立以后，如果超過180天沒有開業(yè)就代表著公司解散。而在《公司法》第183條規(guī)定中，在解散事出現(xiàn)的15日內，要成立清算組，進而開展相應的清算工作。如果沒有成立清算組就進行清算，債權人可以申請人民法院指定相關人員構成清算組，人民法院要及時予以受理，并組織安排清算小組【1】?；诖耍谶@種情勢之下，不包括沒有被吊銷營業(yè)執(zhí)照的但是實際已經(jīng)歇業(yè)狀態(tài)的公司，進而極容易導致債權人無法申請法院強制清算，所以可以看出現(xiàn)階段，法律規(guī)定的銜接較為混淆。

2.建議

（1）規(guī)范償債主體歇業(yè)的認定

針對公司歇業(yè)這一問題，我國法律并沒有做出明確規(guī)定，僅僅在《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第22條中涉及到，要求企業(yè)法人在領取相應的營業(yè)執(zhí)照以后，如果超過180天沒有開展經(jīng)營活動，可以認定為歇業(yè)。由于法律規(guī)定的較不明確，很難明確公司歇業(yè)的認定標準。要想充分了解公司歇業(yè)這一問題，必須要及時認定公司歇業(yè)這一問題，并在《公司法》中進行明確，賦予高度的權威性。

（2）規(guī)范企業(yè)歇業(yè)和企業(yè)清算的銜接

在清收不良資產(chǎn)過程中，極容易出現(xiàn)企業(yè)歇業(yè)現(xiàn)象，而且在清算時也存在著較大的被動性。在我國《公司法》中，明確規(guī)定公司的開業(yè)以后，如果自行停業(yè)時間連續(xù)6個月以上，可以由公司登記機關要吊銷營業(yè)執(zhí)照。需要注意的一點是，在我國《公司法》解散和清算這一章中，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，被認定為企業(yè)解散清算的原因，中間加入了行政程序，對于維護債權人權利不便利，若同時在解散原因中，加入自行歇業(yè)這一事項，進而將企業(yè)歇業(yè)和企業(yè)清算順利銜接在一起。

（二）被吊銷營業(yè)執(zhí)照類償債注入體法律問題

1.企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的能力

在不良資產(chǎn)清收過程中，償債主體能力問題的研究是至關重要的，其內容主要包括企業(yè)權利能力以及責任能力等。結合性質方面，吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于能力罰，所以說，被吊銷營業(yè)執(zhí)照雖然沒有對償債主體的法律主體資格產(chǎn)生影響，但是卻關乎到企業(yè)的能力。

首先，償債主題被吊銷執(zhí)照以后的權利能力。在我國《民法總則》第59條中，企業(yè)民事權利能力的取得和喪失、企業(yè)主體資格相同，也就是企業(yè)具有民事主體資格，正確行使民事權利。在消滅公司主體資格以后，也是逐漸消滅民事權利能力。但是在法律領域中，普遍限制了清算中企業(yè)的能力。比如在我國《公司法》中，規(guī)定了在清算期間中，公司不允許擅自進行新的經(jīng)營活動。所以，在企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照以后的清算期間中，由于無法開展新的經(jīng)營活動，其權利能力受到了相應的限制。其次，償債主體被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的責任能力。對于民事責任能力來說，主要是針對民事主體承擔民事責任的資格問題提出的?，F(xiàn)階段，各國民法和企業(yè)法均認定企業(yè)作為民事主體，具有極大的獨立性，要積極承擔相應的民事責任。償債主體被吊銷營業(yè)執(zhí)照以后【2】，由于依然具有民事責任能力，所以要以其全部財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔民事責任。

2.償債主題被吊銷營業(yè)執(zhí)照后原工作人員的責任

由于缺少相應明確的法律文件，償債主體在吊銷營業(yè)執(zhí)照以后，原來企業(yè)工作人員擅自轉移資產(chǎn)現(xiàn)象經(jīng)常出現(xiàn)。因此，償債主體在被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照以后，原有企業(yè)工作人員不得憑借原有企業(yè)法人的名義來對資產(chǎn)進行變賣或轉移，如果出現(xiàn)不法行為，將會追究相關責任人的責任等。同時，還要積極向主管部門、股東等匯報情況，維護好財產(chǎn)的安全性和穩(wěn)定性，對于委托代理人來說，要依法清理，將注銷手續(xù)辦理到位。

二、企業(yè)變化類償債主體法律問題研究

（一）分立類償債主體法律問題

1.償債主體分立法律問題

對于不良資產(chǎn)投資者來說，在清收過程中，極容易出現(xiàn)償債主體分立現(xiàn)象，現(xiàn)對償債主體分立對不良資產(chǎn)投資者的影響進行深入分析。

針對償債主體分立，主要包括派生分立、新設分立，其中，在派生分立情況下，在原公司存在的基礎上，不良資產(chǎn)投資者在償債主體形式方面也要保持不變。但是在實際上，償債主體的資產(chǎn)情況已經(jīng)出現(xiàn)了變化【3】，其承擔債務的能力并不高。

2.關于償債主體分立時不良資產(chǎn)投資者權益的保護

結合我國公司法和合同法的相關規(guī)定，在公司分立中，在保護債權人過程中，主要包括以下幾個方面：（1）對債權人的告知方式，公司要在作出分立決議的10天對債權人予以告知，并在30內在報紙上進行公告。（2）債務人不嚴格履行法律義務的法律責任。在公司分立階段中，如果沒有按照《公司法》規(guī)定對債權人予以告知，要進行相應的處罰，其罰款大都在1萬元到10萬元之間。

（二）合并類償債主體法律問題

1.償債主體合并的法律問題

在公司合并的程度上，嚴重影響著不良資產(chǎn)，結合我國公司法第173條及174條規(guī)定，要將合并各方的債權和債務合并在一起，由合并后新的公司承繼，這作為債務轉讓形式之一，要爭取債權人的允許，但是我國公司法缺少相關規(guī)定，導致債權人很難在合并過程中發(fā)揮自身的監(jiān)督職能。

2.我國法律對于償債主體合并中不良資產(chǎn)投資者的保護

在我國《公司法》第172條中，規(guī)定了在公司合并過程中，要加強合并和新設合等形式的應用。一個公司如果吸收其他公司，被稱之為吸收合并，如果二個以上的公司合并，設立一個全新的公司，是新設合并。償債主體在合并以后，合并各方要簽訂合并協(xié)議，并做好資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單的編制工作。

三、結束語

總之，在不良資產(chǎn)清收過程中，必須要高度重視償債主體的法律問題，發(fā)揮出制度的約束性作用，避免不法行為的出現(xiàn)，以防造成企業(yè)不必要的經(jīng)濟損失問題的出現(xiàn)。

【參考文獻】

[1]唐瑩.假設清算法在金融不良資產(chǎn)評估實務中的優(yōu)化[J].財會月刊，2016（24）：76-78.

[2]周依靜.金融不良資產(chǎn)評估處置存在的問題及對策[J].中國市場，2015（29）：219-220.

[3]劉海濤，李柏紅.對我國金融不良資產(chǎn)評估的探討[J].經(jīng)濟研究導刊，2015（05）：174-175+180.