股權(quán)變動(dòng)下的個(gè)人所得稅疑難問題探析

摘 要：個(gè)人所得稅，是與大多數(shù)人息息相關(guān)的稅種。在我國(guó)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的時(shí)代背景下，個(gè)人創(chuàng)業(yè)熱情空前高漲，社會(huì)財(cái)富，個(gè)人財(cái)富都成增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)，同時(shí)與股權(quán)變動(dòng)相關(guān)的個(gè)人所得稅問題也隨之增多，目前中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)征管能力的不斷增強(qiáng)，股權(quán)變動(dòng)被置于更嚴(yán)格的稅務(wù)監(jiān)管下。

關(guān)鍵詞：股權(quán)；個(gè)人所得稅；納稅義務(wù)

引言

當(dāng)然，由于中國(guó)個(gè)人所得稅稅制還處于不斷的完善中，涉及股權(quán)變動(dòng)的個(gè)人所得稅，也有許多疑難問題，實(shí)務(wù)征管中模糊問題比較多，納稅義務(wù)人和征稅機(jī)關(guān)，稅務(wù)管理人員的理解時(shí)有偏差，與股權(quán)相關(guān)的個(gè)人所得稅問題急需得到研究、明確、規(guī)范，以下筆者芨取三個(gè)主要方面來具體分析：

一、資本公積轉(zhuǎn)增股本的個(gè)人所得稅問題

資本公積轉(zhuǎn)增股本，涉及不涉及個(gè)人所得稅，如何進(jìn)行個(gè)人所得稅的處理，一直是一個(gè)困擾業(yè)界的問題。雖然陸續(xù)有文件進(jìn)行明確，但是，始終沒有把問題梳理清晰。

（一）現(xiàn)行稅收政策

現(xiàn)行有效的稅收政策規(guī)定：

1.個(gè)人取得上市公司或在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的企業(yè)以未分配利潤(rùn)、盈余公積、資本公積（不含以股票發(fā)行溢價(jià)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本）轉(zhuǎn)增的股本，不適用分期納稅政策，而繼續(xù)按現(xiàn)行有關(guān)股息紅利差別化政策執(zhí)行：

①持股期限超過1年的，股息紅利所得暫免征收個(gè)人所得稅。

②持股期限在1個(gè)月以內(nèi)（含）的，其股息紅利所得全額計(jì)入應(yīng)納稅所得額。

③持股期限在1個(gè)月以上至1年（含）的，暫減按50%計(jì)入應(yīng)納稅所得額。

2.個(gè)人取得非“公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)”的中小高新技術(shù)企業(yè)以未分配利潤(rùn)、盈余公積、資本公積轉(zhuǎn)增的股本，并符合財(cái)稅〔2015〕116號(hào)文件有關(guān)規(guī)定的，納稅人可分期繳納個(gè)人所得稅。

3.個(gè)人從非“公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)”的中小高新技術(shù)企業(yè)以外的其他企業(yè)取得的以未分配利潤(rùn)、盈余公積、資本公積轉(zhuǎn)增的股本，應(yīng)一次性繳納個(gè)人所得稅，實(shí)施轉(zhuǎn)增的企業(yè)應(yīng)及時(shí)代扣代繳。

二、本公積轉(zhuǎn)增股本不征收個(gè)人所得稅的由來

（一）實(shí)務(wù)中，依然有著資本公積轉(zhuǎn)增股本不征收個(gè)人所得稅的說法，這種的說法的由來是：

家稅務(wù)總局《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國(guó)稅發(fā)〔1997〕198號(hào)）第一條規(guī)定：股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅。國(guó)家稅務(wù)總局繼而在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》（國(guó)稅函〔1998〕289號(hào)）第二條作出解釋及補(bǔ)充規(guī)定：國(guó)稅發(fā)〔1997〕198號(hào)文件中所稱的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個(gè)人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個(gè)人所得稅。

通過上述分析，似乎除了股份公司的股票溢價(jià)產(chǎn)生的資本公積金外，其他來源的資本公積金，轉(zhuǎn)增股本，都有個(gè)人所得稅納稅義務(wù)，不管是否可以分期。其實(shí)，實(shí)務(wù)當(dāng)中，情況沒有這么簡(jiǎn)單。

（二）資本公積金如果是來自于所得，則轉(zhuǎn)增股本，有個(gè)人所得稅納稅義務(wù)，沒有爭(zhēng)議。

比如企業(yè)的一筆應(yīng)付未付款，被債權(quán)人豁免了，計(jì)入了資本公積科目，企業(yè)所得稅匯算清繳時(shí)做了納稅調(diào)增，繳納了企業(yè)所得稅，這種來源的資本公積，與未分配利潤(rùn)性質(zhì)相同，轉(zhuǎn)增股本，也就與利潤(rùn)分配相同，要扣繳個(gè)人股東的個(gè)人所得稅。

資本公積金如果來自于股本溢價(jià)，就不是一定有個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)的。

假設(shè)：自然人股東甲投入現(xiàn)金100萬，全部作為股本，成立A公司，占股100%。經(jīng)營(yíng)1年后，自然人乙投資300萬，100萬作為股本，占股50%，剩余200萬作為資本公積，后續(xù)，用200萬的資本公積轉(zhuǎn)增股本，股本總額400萬，甲和乙的股本都變?yōu)?00萬，資本公積為0。這種情況下的資本公積轉(zhuǎn)增股本，是否要繳納個(gè)人所得稅？

對(duì)于乙來說，原來的200萬資本公積，是其增資擴(kuò)股投資時(shí)，自己投進(jìn)來的，乙的長(zhǎng)期股權(quán)投資就是300萬，資本公積轉(zhuǎn)增股本后，并沒有增加乙的長(zhǎng)期股權(quán)投資，所以，乙不應(yīng)該有個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)。

對(duì)于甲來說，原來的長(zhǎng)期股權(quán)投資100萬，現(xiàn)在，占有的股本是200萬，確實(shí)實(shí)現(xiàn)了股本的增加，有所得，需要明確甲有個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)，但是，在資本公積轉(zhuǎn)增股本環(huán)節(jié)，甲并沒有獲得納稅的必要資金，繳納個(gè)人所得稅存在現(xiàn)實(shí)的障礙，可以比照非貨幣出資，把納稅義務(wù)遞延到5年內(nèi)繳納。

通過上述分析，筆者認(rèn)為，在處理資本公積轉(zhuǎn)增股本的個(gè)人所得稅時(shí)，首先要分清楚資本公積的來源，是股票溢價(jià)，還是資本溢價(jià)，還是所得，其次，要分清楚是誰獲得股本的增加，不同獲得者的個(gè)人所得稅納稅義務(wù)是不同的，最后，從可操作性出發(fā)，明確納稅義務(wù)的同時(shí)，也要給予一定的遞延期間。

三、公平交易原則是否一定產(chǎn)生市場(chǎng)價(jià)格

《關(guān)于發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》的公告（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)）規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)按照公平交易原則確定。

基于公平交易原則，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，符合下列情形之一，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低：

（一）申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的。其中，被投資企業(yè)擁有土地使用權(quán)、房屋、房地產(chǎn)企業(yè)未銷售房產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等資產(chǎn)的，申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值份額的。

（二）申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價(jià)款及相關(guān)稅費(fèi)的。

（三）申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的。

（四）申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的。

（五）不具合理性的無償讓渡股權(quán)或股份。

（六）主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他情形。

上述的規(guī)定，是認(rèn)為，在個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，如果遵循公平交易原則，則確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，就一定是市場(chǎng)價(jià)格，這個(gè)市場(chǎng)價(jià)格是與企業(yè)價(jià)值完全相關(guān)的。所以，當(dāng)實(shí)務(wù)中，出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不等于企業(yè)的凈資產(chǎn)，或者不等于企業(yè)的公允價(jià)值，稅務(wù)機(jī)關(guān)就會(huì)進(jìn)行核定，并按照核定的價(jià)格計(jì)算個(gè)人所得稅，由此，產(chǎn)生兩個(gè)問題：①這個(gè)核定行為是否合理。②如果交易價(jià)格被核定，股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)能否延續(xù)。

1.稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的核定是否合理

個(gè)人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否一定要與被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的凈資產(chǎn)或者公允價(jià)值一致？從正常市場(chǎng)行為來說，在公平交易的原則下，股權(quán)交易價(jià)格確實(shí)要與被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的凈資產(chǎn)或者公允價(jià)值保持一致。但是，當(dāng)交易行為受到特殊的因素影響，也有可能產(chǎn)生交易價(jià)格與凈資產(chǎn)或公允價(jià)值的背離。

假設(shè)某公司有三個(gè)自然人股東，甲、乙、丙，注冊(cè)資本1000萬人民幣，甲乙丙持股比例分別為50%、30%、20%，現(xiàn)在留存收益3000萬元，凈資產(chǎn)4000萬。甲乙丙持股對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)分別是2000萬、1200萬、800萬。

丙由于家庭的原因，急需資金，把股權(quán)向外轉(zhuǎn)讓，但是，市場(chǎng)上并沒有接受方，后經(jīng)談判，甲愿意以凈資產(chǎn)的8折價(jià)格接受該股權(quán)，條件是必須支付現(xiàn)金，甲籌措640萬現(xiàn)金給丙，丙將20%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲。

在這種情況下，丙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)，稅務(wù)機(jī)關(guān)如果按照凈資產(chǎn)進(jìn)行核定，其實(shí)并不合理，因?yàn)榧缀捅g的交易，是遵循了公平交易原則的，沒有任何的惡意串通、脅迫等行為，該交易價(jià)格應(yīng)該是要得到認(rèn)可的。

如果存在另外一種情況，甲為了謀取對(duì)企業(yè)的控制權(quán)，與丙談判，希望丙把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，而乙為了防止未來對(duì)企業(yè)喪失控制，也希望丙把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己。由于丙平時(shí)與甲交惡，也對(duì)企業(yè)的未來喪失信心，寧愿以低于凈資產(chǎn)的價(jià)格，把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，假設(shè)最后的轉(zhuǎn)讓價(jià)是對(duì)應(yīng)凈資產(chǎn)的9折，720萬，這個(gè)交易價(jià)格是否不合理？同樣的，稅務(wù)機(jī)關(guān)如果按照凈資產(chǎn)進(jìn)行核定，其實(shí)并不合理，因?yàn)橐液捅g的交易，同樣遵循了公平交易原則，沒有任何的惡意串通、脅迫等行為，該交易價(jià)格應(yīng)該是要得到認(rèn)可的。

2.核定征收下的計(jì)稅基礎(chǔ)延續(xù)

實(shí)務(wù)操作中，個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，稅務(wù)機(jī)關(guān)核定轉(zhuǎn)讓價(jià)格，往往是一個(gè)孤立行為，沒有考慮到計(jì)稅基礎(chǔ)的延續(xù)，造成了重復(fù)征稅。上面的例子中，在甲與乙的交易中，實(shí)際交易價(jià)格是640萬，稅務(wù)機(jī)關(guān)如果按照凈資產(chǎn)，核定的價(jià)格是800萬，乙按照800萬的核定價(jià)格被征收了個(gè)人所得稅，甲所獲得的股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)可以調(diào)整為800萬嗎？目前，個(gè)人所得稅稅制中并沒有明確的規(guī)定，實(shí)務(wù)操作中，基本上沒有允許計(jì)稅基礎(chǔ)的調(diào)整和延續(xù)，造成了實(shí)際上的重復(fù)征稅，并不符合稅法的立法本意。

根據(jù)上述的分析，筆者認(rèn)為，個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，影響交易價(jià)格的因素非常多，也比較復(fù)雜，遵循公平交易原則，也可能產(chǎn)生的交易價(jià)格并不等于被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的凈資產(chǎn)或者公允價(jià)格，只要沒有隱瞞交易情況，沒有額外的利益輸送，稅務(wù)機(jī)關(guān)就應(yīng)該尊重個(gè)人的自主權(quán)。如果基于各種原因，稅務(wù)機(jī)關(guān)確實(shí)重新核定了交易價(jià)格，現(xiàn)行的稅制要考慮如何調(diào)整，以保證計(jì)稅基礎(chǔ)的延續(xù)性。

四、企業(yè)分立下的個(gè)人所得稅處理

《關(guān)于發(fā)布（股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》的公告（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)）規(guī)定：繼承或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對(duì)轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人。這是對(duì)有特定關(guān)系的自然人之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的特殊規(guī)定。但是，其中沒有規(guī)定一種特殊情況，就是如果自然人股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，是否應(yīng)該特殊對(duì)待。

假設(shè)A公司的股東是甲和乙兩個(gè)自然人，各持有50%的股權(quán)，A公司經(jīng)過多年發(fā)展，凈資產(chǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過當(dāng)初的原始投資。現(xiàn)在，基于公司更加長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展的需要，甲和乙決定從A公司中分立出一個(gè)新的公司：A1公司，甲和乙是A1公司的股東，持股比例也是各自50%。

企業(yè)所得稅方面，根據(jù)財(cái)稅（2009）59號(hào)文的規(guī)定，企業(yè)分立，可以適用特殊性稅務(wù)處理，企業(yè)所得稅遞延，股東層面，現(xiàn)在是兩個(gè)自然人股東，需要處理的是個(gè)人所得稅?，F(xiàn)行的個(gè)人所得稅稅制中，并沒有特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定，也就是說，甲和乙作為A公司的股東，把一部分股權(quán)（A1公司的股權(quán)）轉(zhuǎn)讓給了自己，是否要繳納個(gè)人所得稅，沒有具體的稅法文件給予明確。實(shí)務(wù)當(dāng)中，有相當(dāng)一部分稅務(wù)機(jī)關(guān)是要求按照被分立企業(yè)的凈資產(chǎn)或者公允價(jià)值來核定分立行為中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的。

隨著經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)展，企業(yè)分立，作為一種重要的并購工具，越來越多的運(yùn)用于企業(yè)重組中，涉及到的自然人股東的個(gè)人所得稅問題，應(yīng)該要得到明確。

根據(jù)稅法的原理，筆者認(rèn)為，在分立的環(huán)節(jié)，分立出來的新企業(yè)，其自然人股東與被分立企業(yè)的股東一致，持股比例也一樣，這個(gè)環(huán)節(jié)，不應(yīng)該產(chǎn)生個(gè)人所得稅納稅義務(wù)，在保持計(jì)稅基礎(chǔ)延續(xù)的前提下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個(gè)人所得稅納稅義務(wù)，應(yīng)該遞延到下次轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)，也就是當(dāng)被分立企業(yè)的自然人股東將股權(quán)向外轉(zhuǎn)讓時(shí)，就要履行個(gè)人所得稅納稅義務(wù)，計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)的股權(quán)成本，按照原來的計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

五、結(jié)束語

通過對(duì)上述與股權(quán)變動(dòng)有關(guān)的三個(gè)層面的個(gè)人所得稅問題的分析，可以看到，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個(gè)人所得稅是非常復(fù)雜的，隨著經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)展，企業(yè)并購重組的頻繁發(fā)生，新的問題會(huì)不斷涌現(xiàn)，相關(guān)的個(gè)人所得稅稅制要保持彈性，不斷更新，以適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，避免對(duì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和企業(yè)的決策產(chǎn)生阻礙，在促進(jìn)整個(gè)社會(huì)效率提升的同時(shí)兼顧保護(hù)創(chuàng)業(yè)者的積極性。

作者簡(jiǎn)介：謝虹，上海建為歷?？萍脊煞萦邢薰?。