自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整的困境及應(yīng)對思路

□ 張素倫，王麗娜

（⒈鄭州大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州 450001；⒉河南財經(jīng)政法大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州 450046）

自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整的困境及應(yīng)對思路

□ 張素倫1，王麗娜2

（⒈鄭州大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州450001；⒉河南財經(jīng)政法大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州450046）

我國現(xiàn)行勞動法為自貿(mào)區(qū)勞動爭議處理提供了基本的法律依據(jù)，但在對自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系進行法律調(diào)整時，存在境外人員就業(yè)面臨障礙、適用的勞動標準與國際勞工標準不同、勞動爭議解決機制效率低、現(xiàn)行勞動法中的集體協(xié)商制度不夠健全等問題。因此，應(yīng)完善境外人員就業(yè)管理的相關(guān)規(guī)定，逐步實現(xiàn)強制性勞動標準與自愿性勞動標準協(xié)調(diào)并用，健全現(xiàn)行勞動法中的集體協(xié)商制度，以提高我國勞動爭議解決機制的效率。

自貿(mào)區(qū)；勞動關(guān)系調(diào)整；勞動爭議解決機制

2014年12月5日，習(xí)近平在中共中央政治局第十九次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)：“加快實施自由貿(mào)易區(qū)戰(zhàn)略，是我國積極參與國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則制定、爭取全球經(jīng)濟治理制度性權(quán)力的重要平臺，我們不能當旁觀者、跟隨者，而是要做參與者、引領(lǐng)者，善于通過自由貿(mào)易區(qū)建設(shè)增強我國國際競爭力，在國際規(guī)則制定中發(fā)出更多中國聲音、注入更多中國元素，維護和拓展我國發(fā)展利益?！弊杂少Q(mào)易試驗區(qū)（以下簡稱自貿(mào)區(qū)）①2013年9月27日，國務(wù)院批復(fù)成立中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)；2015年4月20日，國務(wù)院批復(fù)成立中國（廣東）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（天津）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)3個自貿(mào)區(qū)，并擴展中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)實施范圍；2017年3月31日，國務(wù)院批復(fù)成立中國（遼寧）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（浙江）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（河南）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（湖北）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（重慶）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（四川）自由貿(mào)易試驗區(qū)、中國（陜西）自由貿(mào)易試驗區(qū)7個自貿(mào)區(qū)。至此，我國形成了“1+3+7”共計11個自貿(mào)區(qū)的格局。本文主要以中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)的實踐經(jīng)驗為參照。建設(shè)是我國擴大改革開放的一項關(guān)鍵舉措，這一嘗試既有利于形成新時期我國經(jīng)濟發(fā)展的增長點，也有助于提升我國在國際規(guī)則制定中的話語權(quán)。但同時，自貿(mào)區(qū)建設(shè)也是一個新的挑戰(zhàn)，需要國家在政策制定、法律法規(guī)、經(jīng)濟布局、涉外關(guān)系等方面進行一系列調(diào)整和設(shè)計。僅從法律規(guī)則方面而言，自貿(mào)區(qū)建設(shè)帶來的新型法律問題就呈現(xiàn)出涉外性和復(fù)雜性的特點，往往需要多個法律部門共同予以規(guī)制。因為這既涉及行政法中的權(quán)力清單制度，也涉及經(jīng)濟法中的財稅金融規(guī)則，還涉及勞動法中的勞動關(guān)系調(diào)整。因此，在構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的背景下，對自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整的相關(guān)問題進行研究，不僅具有一定的理論意義，而且具有重要的實踐價值。

一、現(xiàn)行勞動法對自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的調(diào)整

（一）構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的嘗試

和諧勞動關(guān)系是指勞動關(guān)系雙方 （勞動者和用人單位）和諧融洽的良好狀態(tài)。發(fā)展和諧勞動關(guān)系，不僅是完善社會主義市場經(jīng)濟體制的內(nèi)在要求，也是協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的迫切需要。對如何構(gòu)建中國特色和諧勞動關(guān)系，黨和政府一貫高度重視，并進行了一些有益的嘗試和創(chuàng)新。2006年，黨的十六屆六中全會審議通過了《中共中央關(guān)于構(gòu)建社會主義和諧社會若干重大問題的決定》，首次提出“發(fā)展和諧勞動關(guān)系”，并將其作為推進以改善民生為重點的社會建設(shè)和構(gòu)建和諧社會的重要任務(wù)；2007年，黨的十七大報告要求“規(guī)范和協(xié)調(diào)勞動關(guān)系”；2012年，黨的十八大報告明確提出構(gòu)建和諧勞動關(guān)系；2013年，黨的十八屆三中全會的相關(guān)論述也為中國特色和諧勞動關(guān)系理論的形成提供了指導(dǎo)原則；2015年，中共中央、國務(wù)院印發(fā)了《關(guān)于構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的意見》，從構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的重大意義、指導(dǎo)思想、工作原則、目標任務(wù)和政策措施等方面作了重要部署；2017年，黨的十九大報告再次重申:“完善政府、工會、企業(yè)共同參與的協(xié)商協(xié)調(diào)機制，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系?！秉h中央的大政方針使自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系調(diào)整有了政策依據(jù)。一方面，從勞動關(guān)系的主體來看，不僅涉及境內(nèi)企業(yè)，也涉及境外企業(yè)；不僅關(guān)系到境內(nèi)勞動者，也關(guān)系到境外勞動者。另一方面，從勞動關(guān)系調(diào)整的社會效果來看，自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整具有明顯的涉外因素，一旦處理失當，可能會影響國際社會對我國改革開放政策的客觀認知。因此，對自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系進行法律調(diào)整，不僅要深刻領(lǐng)會黨和政府的相關(guān)政策精神，還要認真研究自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的特殊屬性，從而以創(chuàng)新思維構(gòu)建自貿(mào)區(qū)的和諧勞動關(guān)系。

（二）日趨完善的勞動法治體系

勞動關(guān)系的調(diào)整，必須走法治之路。我國歷來重視勞動法治建設(shè)，早在1950年便制定了《工會法》和《關(guān)于勞動爭議解決程序的規(guī)定》。1994年，我國審議通過的《勞動法》標志著勞動立法進入了一個新的歷史階段。2007年是我國立法史上極為重要的一年，相繼出臺了 《勞動合同法》《就業(yè)促進法》和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，這一年由此被稱為“勞動保障立法年”。2010年，我國正式頒布了《社會保險法》并修訂了《工傷保險條例》。最高人民法院也先后于2010年、2012年分別發(fā)布了 《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》和《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》。這些規(guī)范性文件也為勞動關(guān)系的調(diào)整提供了法律依據(jù)。

筆者認為，對被視為勞動法調(diào)整對象的勞動關(guān)系可以從不同角度進行分類，如可將勞動關(guān)系分為普通勞動關(guān)系和特殊勞動關(guān)系。就普通勞動關(guān)系而言，我國日趨完善的勞動法治體系完全能夠滿足勞動關(guān)系調(diào)整的需要，但對于特殊勞動關(guān)系，除了一般的勞動立法外，尚需勞動法治理念的更新和勞動法實施過程中的創(chuàng)新。顯然，自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系屬于特殊勞動關(guān)系，自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的法律調(diào)整一方面離不開基礎(chǔ)的勞動立法體系，另一方面也不能完全局限于現(xiàn)有立法，而應(yīng)當遵循勞動法基本法理并結(jié)合自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的特殊性，實現(xiàn)勞動法適用的創(chuàng)新。

（三）境外人員就業(yè)的相關(guān)規(guī)定

為了保障廣大勞動者的就業(yè)機會、維護勞動力市場的正常秩序，境外人員就業(yè)需申請許可，未經(jīng)申請許可不得在本國境內(nèi)就業(yè)，這是世界各國通行的做法，我國也不例外。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，境外人員須取得就業(yè)許可證書或就業(yè)證，才具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，才可以作為勞動者與用人單位簽訂勞動合同并形成勞動關(guān)系。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》進一步表明，外國人、無國籍人未依法取得就業(yè)證件即與中國境內(nèi)的用人單位簽訂勞動合同，以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)居民未依法取得就業(yè)證件即與內(nèi)地用人單位簽訂勞動合同，人民法院對當事人與用人單位之間存在勞動關(guān)系的訴求不予支持。①《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第14條第1款規(guī)定：“外國人、無國籍人未依法取得就業(yè)證件即與中國境內(nèi)的用人單位簽訂勞動合同，以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)居民未依法取得就業(yè)證件即與內(nèi)地用人單位簽訂勞動合同，當事人請求確認與用人單位存在勞動關(guān)系的，人民法院不予支持?！贝送猓覈€加入了《經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約》，頒布了《出入境管理法》和《涉外民事法律適用法》，這些公約和法律對境外人員就業(yè)作了間接規(guī)定。這些規(guī)范性法律文件共同構(gòu)成了調(diào)整境外人員就業(yè)關(guān)系的法律基礎(chǔ)，也成為調(diào)整自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的主要依據(jù)。但在自貿(mào)區(qū)實施上述法律規(guī)范時，需要明確境外人員與自貿(mào)區(qū)用人單位簽訂勞動合同的生效條件。首先，境外人員與用人單位簽訂勞動合同時，必須已經(jīng)依法取得相關(guān)的就業(yè)證件；其次，境外人員與用人單位簽訂勞動合同，受到學(xué)歷條件和年齡上限的制約；再次，境外人員與用人單位簽訂勞動合同的主要條款，要以中國內(nèi)地勞動標準為參照。準確把握這些勞動合同生效條件的特殊性，有利于準確判定勞動合同是否生效以及勞動關(guān)系是否存在，從而為勞動爭議的依法高效解決提供依據(jù)。

（四）進一步發(fā)揮勞動爭議解決機制的功能

為適應(yīng)勞動關(guān)系市場化轉(zhuǎn)型的需要，我國頒布了《勞動爭議調(diào)解仲裁法》并相繼出臺了解決勞動爭議的一系列司法解釋，勞動爭議解決機制的法律框架基本形成。2011年，我國《刑法修正案（八）》將部分拒不支付勞動報酬的行為納入刑法調(diào)整范圍。2012年，我國修正了《勞動合同法》的勞務(wù)派遣制度，解決了勞務(wù)派遣崗位邊界模糊和同工不同酬等問題。同時，積極推進勞動保障監(jiān)察責(zé)任網(wǎng)格化和監(jiān)察信息網(wǎng)絡(luò)化管理。截至目前，我國基本形成了由勞動合同、勞動標準、集體協(xié)商、勞動保障監(jiān)察、勞動爭議處理、職工民主參與等制度構(gòu)成的勞動爭議解決機制，且該機制的功能也得到了較好的發(fā)揮，為自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的法律調(diào)整創(chuàng)造了基本條件。近年來，自貿(mào)區(qū)勞動爭議糾紛問題呈現(xiàn)出不斷攀升的趨勢，自貿(mào)區(qū)勞動爭議的處理也引起了勞動法學(xué)界的關(guān)注。通過對自貿(mào)區(qū)勞動爭議的梳理可以發(fā)現(xiàn)，自貿(mào)區(qū)勞動爭議具有以下特點：一是自貿(mào)區(qū)勞動爭議主要發(fā)生在服務(wù)業(yè)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)等領(lǐng)域。二是自貿(mào)區(qū)勞動爭議大多是關(guān)于企業(yè)高級管理人員和高級技術(shù)人員的糾紛。三是自貿(mào)區(qū)勞動爭議調(diào)解成功率低、審理難度大。四是自貿(mào)區(qū)勞動爭議對時效要求較高，爭議各方“速裁速審”的訴求較為明顯。因此，就自貿(mào)區(qū)勞動爭議的特點而言，現(xiàn)有勞動爭議解決機制的功能尚需進一步發(fā)揮。

二、自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整面臨的新問題

（一）境外人員就業(yè)面臨障礙

境外人員在境內(nèi)就業(yè)受到較多限制。一是工作簽證的限制。持旅游、學(xué)習(xí)等簽證入境的境外人員，即使找到了工作，也必須回境外申請工作簽證才能簽訂勞動合同。二是學(xué)歷的限制。按照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，境外人員在境內(nèi)申請就業(yè)許可，需具有大學(xué)本科以上學(xué)歷。隨著我國職業(yè)教育的發(fā)展，我國對境外人員境內(nèi)就業(yè)的學(xué)歷條件雖然有可能放寬，但目前仍必須滿足這一要件。這與境外從事某些工種的勞動者并不需要本科學(xué)歷形成了鮮明對比。三是年齡的限制。我國現(xiàn)行的退休年齡一般規(guī)定為男職工60歲退休，女干部55歲退休，女工人50歲退休。這種退休年齡普遍低于歐美國家，導(dǎo)致其他國家或地區(qū)未達到退休年齡的勞動者在中國境內(nèi)由于年齡限制，無法申請到就業(yè)許可。［1］

（二）適用的勞動標準不同

在自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整方面，我國適用的勞動標準與國際勞工標準存在不同。首先，在女職工保護方面，我國通常把女職工作為特殊勞動者予以特殊保護，但在國際勞工公約中，除了對女職工生育進行特殊保護外，不再將其作為弱勢群體予以特殊保護。我國的法律往往規(guī)定用人單位的義務(wù)，禁止用人單位安排女職工從事禁忌勞動的工作；而國際勞工公約則通過賦予女職工權(quán)利，讓女職工自由選擇是否愿意從事某項工作。［2］其次，在工時制度方面，無論是國際公約還是勞動法治發(fā)達的國家和地區(qū)，靈活工時都已成為未來工時制度的一種趨勢。我國的工時分為標準工時（每天工作8小時、每周工作40個小時）和非標準工時，實行非標準工時的用人單位需要經(jīng)過勞動行政部門的審批。實踐已證明，目前的工時行政審批制度已越來越不適應(yīng)自貿(mào)區(qū)發(fā)展的要求。再次，在企業(yè)高管適用勞動標準方面，忽視了企業(yè)高管的特殊性。在自貿(mào)區(qū)，涉外用工中存在大量企業(yè)高管，如果將適用于普通勞動者的勞動標準適用這些企業(yè)高管，那么涉及企業(yè)高管的加班費、勞動合同解除的補償金和賠償金將遠遠低于其預(yù)期，這既不利于我國引進高端管理人員和技術(shù)人員，也不利于活躍涉外勞動力市場。

（三）勞動爭議解決機制效率低

就勞動爭議解決機制而言，主要有“先裁后審”和“或裁或?qū)彙眱煞N模式。前者是指仲裁程序前置，對仲裁不服可以提起訴訟；后者是指仲裁與訴訟并行不悖，由當事人選擇爭議解決方式。目前，我國勞動爭議解決機制實行“先裁后審”模式及“一裁兩審”的程序，即仲裁機構(gòu)的裁決加上人民法院的一審、二審。這種機制降低了涉外勞動爭議解決機制的效能，制約了自貿(mào)區(qū)勞動爭議的高效化解。具體表現(xiàn)在：第一，“先裁后審”不同于國際通常慣例的“或裁或?qū)彙保c快速、高效解決自貿(mào)區(qū)勞動爭議的要求相矛盾。第二，根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，除了小額勞動債權(quán)爭議和勞動標準爭議是附條件的“一裁終局”外，勞動爭議仲裁具有不可終局性，從而造成了事實上的“一裁兩審”以及勞動爭議程序冗長和勞動爭議雙方成本較高的后果。在完善自貿(mào)區(qū)高效、便民的勞動保障監(jiān)察和勞動爭議解決機制的背景下，現(xiàn)行的爭議解決程序已經(jīng)滯后于自貿(mào)區(qū)發(fā)展的需要，因而有必要對自貿(mào)區(qū)勞動爭議解決機制進行適當?shù)恼{(diào)整。

（四）現(xiàn)行集體協(xié)商制度不健全

在勞動法理論中，勞動者的團結(jié)權(quán)、談判權(quán)、罷工權(quán)被視為“勞動三權(quán)”。在我國，與其對應(yīng)的三項權(quán)利為：依法組成工會的權(quán)利、集體協(xié)商的權(quán)利、緊急停工的權(quán)利。自貿(mào)區(qū)勞動爭議的解決與和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建也離不開上述三項權(quán)利，而其核心問題是集體協(xié)商機制之功能的發(fā)揮。現(xiàn)行的集體協(xié)商機制依然存在一定困境，主要表現(xiàn)在以下三個方面：一是自貿(mào)區(qū)的小微企業(yè)如何進行集體協(xié)商的問題。在我國，體現(xiàn)勞動者“團結(jié)權(quán)”的組織是全國總工會，代表用人單位的組織是中國企業(yè)聯(lián)合會。盡管自貿(mào)區(qū)建立了相應(yīng)的工會，但如果缺失用人單位一方相應(yīng)的組織，也會因沒有協(xié)商的相對方而無法開展集體協(xié)商。二是由于工會的地位和職能不夠清晰，致使集體協(xié)商的質(zhì)量有待提高，集體爭議解決機制的功能有待進一步發(fā)揮。三是當勞動者采取非理性 （如罷工）方式來解決勞動爭議時，由于集體爭議解決機制缺乏完善的制度設(shè)計，有可能引起群體性事件的發(fā)生。

三、自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系法律調(diào)整的思路

（一）完善境外人員就業(yè)管理的相關(guān)規(guī)定

為了消除境外人員在自貿(mào)區(qū)就業(yè)存在的法律障礙，應(yīng)當考慮自貿(mào)區(qū)相關(guān)勞動關(guān)系的特殊性，對境外人員就業(yè)的相關(guān)規(guī)定進行創(chuàng)新性適用，減少對工作簽證、學(xué)歷、年齡等方面的限制。在工作簽證方面，為了實現(xiàn)自貿(mào)區(qū)勞動者的自由流動，應(yīng)適當放寬簽證制度。建議利用自貿(mào)區(qū)“境內(nèi)關(guān)外”的特點，允許境外人員在履行一定手續(xù)后直接在境內(nèi)就業(yè)。在學(xué)歷條件方面，我國應(yīng)借鑒國際上開展職業(yè)培訓(xùn)的做法，放寬境外人員在境內(nèi)就業(yè)的學(xué)歷限制，對于某些專業(yè)技術(shù)崗位，可以許可不具有本科學(xué)歷者申請。在年齡限制方面，既要考慮我國已經(jīng)進入人口老齡化社會的現(xiàn)實和未來延遲退休的情況，也要考慮歐美國家勞動者退休年齡普遍高于我國的情形，建議適度放寬就業(yè)的年齡限制，如放寬到63－65周歲左右。

（二）強制性標準與自愿性標準協(xié)調(diào)并用

目前，我國僅要求最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生以及社會保險按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，而對于其他勞動標準，立法并未強制適用。自貿(mào)區(qū)的境外人員在適用勞動標準方面有兩種情形：強制適用的勞動標準和自愿適用的勞動標準。筆者認為，應(yīng)根據(jù)勞動關(guān)系主體多元化、勞動用工靈活化的特點，依照行業(yè)特點、企業(yè)規(guī)模的不同，分類設(shè)計不同的勞動標準，靈活調(diào)整勞動關(guān)系，以賦予勞動關(guān)系雙方一定的自治空間，進而激發(fā)勞動力市場的活躍程度。具體建議如下：一是在女職工勞動保護方面，修正將女職工視為弱勢群體予以特殊保護的部分立法。鑒于我國已經(jīng)出現(xiàn)因女職工比男職工提前退休而提起勞動仲裁和勞動訴訟的案件，因此，男女職工如何適用勞動標準的問題應(yīng)當引起相關(guān)部門的關(guān)注。當然，改變將女職工視為弱勢群體的做法并非對女職工不予保護，而是由女職工根據(jù)自身情況選擇勞動標準。二是在自貿(mào)區(qū)實行靈活工時逐步放開的工時行政審批制度。自貿(mào)區(qū)存在較多的金融服務(wù)企業(yè)，其服務(wù)業(yè)的性質(zhì)決定了相應(yīng)的工時制度不同于傳統(tǒng)的制造業(yè)，服務(wù)業(yè)應(yīng)當為提供個性化服務(wù)而實行更加靈活的工時制度。自貿(mào)區(qū)企業(yè)為了應(yīng)對激烈的國際競爭，也要根據(jù)淡旺季的競爭狀況靈活調(diào)整工時。隨著改革工時行政審批制度的呼聲越來越高，有些地方已經(jīng)開始嘗試，如珠海市已經(jīng)將特殊工時審批制改為備案制，這是與勞動關(guān)系市場化的良好互動。三是引入企業(yè)高管適用最低勞動標準的豁免制度。由于將最低勞動條件一概適用于企業(yè)高管極易產(chǎn)生勞動爭議，因而我國在未來立法中可以借鑒美國《公平勞動標準法案》，建立“白領(lǐng)雇員豁免制度”。該“法案”規(guī)定，雇主對白領(lǐng)雇員可以豁免適用最低工資標準和普通雇員加班補償標準，并增強采用職責(zé)標準、固定薪酬標準等強化白領(lǐng)雇員豁免制度的可操作性。［3］

（三）健全現(xiàn)行勞動法中的集體協(xié)商制度

誠然，集體勞動關(guān)系法律制度的缺失不利于集體勞動爭議的有效化解。針對目前我國勞動立法現(xiàn)狀，作為自貿(mào)區(qū)勞動關(guān)系的三方主體——政府、用人單位和工會，應(yīng)積極投入到集體協(xié)商之中，既要借鑒國際勞工標準中的以集體勞工三權(quán)為基礎(chǔ)的勞動關(guān)系協(xié)調(diào)體系，也要結(jié)合自貿(mào)區(qū)發(fā)展的實際情況，力求構(gòu)建有中國特色的集體協(xié)商機制。首先，對小微企業(yè)而言，應(yīng)成立相應(yīng)的用人單位組織，因為自貿(mào)區(qū)不僅具有一定規(guī)模的高新技術(shù)企業(yè)，也存在為數(shù)眾多的小微企業(yè)。小微企業(yè)通常會在自貿(mào)區(qū)建立相應(yīng)的行業(yè)工會，為了使行業(yè)工會找到集體協(xié)商的相對方，實現(xiàn)集體協(xié)商機制的廣泛覆蓋，建議中國企業(yè)聯(lián)合會在自貿(mào)區(qū)內(nèi)建立相應(yīng)的分支機構(gòu)，成立與行業(yè)工會相對應(yīng)的行業(yè)協(xié)會。其次，通過立法強化工會在集體勞動關(guān)系中的主體地位，提升集體協(xié)商機制的效能。根據(jù)我國《集體合同規(guī)定》的相關(guān)內(nèi)容，參加集體協(xié)商的代表既可以是工會組織，也可以是職工代表。工會組織參加集體協(xié)商的資格自不待言，但職工代表參加集體協(xié)商則存在權(quán)利來源瑕疵。為了避免職工不承認集體協(xié)商代表、不認可集體協(xié)商結(jié)果情形的發(fā)生，建議積極推動企業(yè)組建工會組織，對于暫時沒有成立工會組織的企業(yè)，應(yīng)允許上級工會或地區(qū)工會代表職工參加集體協(xié)商。第三，對勞動者非理性解決集體勞動爭議的問題，勞動行政部門應(yīng)當樹立法治思維，充分發(fā)揮協(xié)調(diào)作用，以實現(xiàn)在集體勞動爭議處理上法律效果和社會效果兼顧的目標。

（四）提高勞動爭議解決機制的效率

構(gòu)建穩(wěn)定的勞動關(guān)系，必須有效解決勞動爭議，自貿(mào)區(qū)快速發(fā)展的特點更需要勞動爭議的及時化解。針對勞動爭議“一裁兩審”機制存在的不足，我國完善了《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，如提高了訴訟前調(diào)解和仲裁的地位，調(diào)解書經(jīng)人民法院確認后可以申請支付令，確立了有條件的一裁終局以及仲裁對勞動者免費等。但對于自貿(mào)區(qū)的勞動爭議，目前的“一裁兩審”程序依然難以體現(xiàn)勞動爭議及時處理的原則，這在一定程度上制約了和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建。具體表現(xiàn)在：除特定情形外，仲裁不具有終局效力，既減損了仲裁的權(quán)威性，也造成了司法資源的浪費；仲裁前置、先裁后審的程序設(shè)置有違當事人意思自治原則，限制了當事人訴權(quán)的行使；“一裁兩審”機制的救濟程序繁瑣、周期過長，不符合勞動爭議解決機制及時、便利的要求。為此，從長遠來看，引入“或裁或?qū)彙睓C制，推進自貿(mào)區(qū)專門的勞動法庭與勞動法院的設(shè)立，或許更具有可行性。但從當下來看，應(yīng)完善自貿(mào)區(qū)勞動爭議仲裁三方機制，健全自貿(mào)區(qū)勞動爭議裁審銜接機制，構(gòu)建方便快捷的勞動爭議解決機制，尤其是ADR機制（ADR Alternative Dispute Resolution，意為“解決爭議的替代方式”或“非訴訟糾紛解決程序”），以提高勞動爭議解決機制的效率。

［1］吳文芳．上海自貿(mào)試驗區(qū)的人員自由流動管理制度［J］．法學(xué)，2014，（03）．

［2］林燕玲．在上海自貿(mào)區(qū)建設(shè)中直面國際勞工標準［J］．工會理論研究，2015，（01）．

［3］單海玲．我國涉外勞動法律規(guī)范的弊端與矯正［J］．法學(xué)，2012，（04）．

The Dilemma and Countermeasures of the Adjustment of Labor Relation Law in the Free Trade Area

Zhang Sulun，Wang Lina

The current labor law in our country has provided basic grounds for the settlement of labor disputes in free trade zone，yet when it comes to the legal adjustment of labor relation in the free trade zone，there are still the problems of obstacles for the employment of overseas labors，difference between the applied labor standards and the international labor standards，inefficiency of labor disputes settlement mechanism，and unsound collective consultation system．Therefore，we should improve the regulations concerning the management of the employment of overseas labors，gradually realize the collaborative combination of compulsory labor standards and voluntary labor standards，improve the collective consultation system in our current labor law so as to enhance the efficiency of the labor disputes settlement mechanism in our country．

Free Trade Zone；labor relation；labor disputes settlement mechanism

D922．5

A

1007－8207（2017）12－0038－06

2017－10－30

張素倫 （1975—），男，安徽亳州人，鄭州大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士，研究方向為勞動法；王麗娜 （1978—），女，河南林州人，河南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士，研究方向為行政法。

本文系河南省政府決策研究招標課題 “鄭州航空港經(jīng)濟綜合實驗區(qū)勞動用工政策適用研究”的階段性成果，項目編號：2016B275；河南省哲學(xué)社會科學(xué)規(guī)劃項目 “鄭州航空港經(jīng)濟綜合實驗區(qū)涉外勞動關(guān)系法律調(diào)整研究”的階段性成果，項目編號：2016BFX021。

馬海龍）