我國共享單車押金資金池監(jiān)管的法律問題研究

摘 要 共享單車在給人們帶來便利的同時，其押金問題也引發(fā)了公眾的思考，特別是押金匯聚形成的資金池。目前共享平臺對資金池一系列相關(guān)問題所回饋的說法尚不明晰且無相關(guān)法律法規(guī)來對該資金池進行規(guī)制。故本文以O(shè)FO共享單車為例，對押金資金池的形成和性質(zhì)、押金資金池監(jiān)管的必要性以及監(jiān)管啟示等相關(guān)問題進行探討。

關(guān)鍵詞 共享單車 押金 資金池 監(jiān)管

基金項目：四川省教育廳項目“科技金融創(chuàng)新發(fā)展法律保障機制研究”（項目編號15SA0044）。

作者簡介：廖子瑜，西華大學(xué)法學(xué)院本科生。

中圖分類號：D920.4 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.314

近兩年，在“互聯(lián)網(wǎng)+”和共享經(jīng)濟發(fā)展大勢的背景下，共享單車因其方便快捷和低碳環(huán)保等優(yōu)點被許多公司認(rèn)為大有可為，以O(shè)FO共享單車為代表的共享單車行業(yè)迅速崛起。OFO公司通過以計算機或者手機等移動設(shè)備為依托的OFO共享平臺這一客戶端與用戶相連接，要求用戶在注冊時實名認(rèn)證且繳納99元押金，用戶騎車每小時收費1元（學(xué)校師生每小時收費0.5元），收取的費用需用戶另行充值，充值下限20元，用車結(jié)束，用戶可申請退還余額和押金。根據(jù)比達(dá)數(shù)據(jù)中心調(diào)查顯示，僅2016年，OFO共享單車在全國共享單車行業(yè)市場中的占有率高達(dá)51.2%。且OFO 公司表示，截至2017年3月初，其注冊用戶達(dá)2500 萬人。如果每個用戶都交押金，那么OFO掌握的押金量大約為 25 億元。OFO公司便有機會把所掌握的押金匯集到一起，形成蓄水池一樣的儲存資金的空間。故，在共享單車押金的充值的過程中高達(dá)99元的押金引發(fā)了公眾的思考，共享單車押金資金池已然已誘發(fā)了法律糾紛，糾紛的核心落腳于押金資金池的性質(zhì)、監(jiān)管主體和措施是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)。進而，公眾的視野就落在了OFO公司儲備豐富的“資金池”上。

一、共享單車押金資金池的形成及其性質(zhì)

（一）押金資金池的形成

雖然OFO共享單車出現(xiàn)至今其商業(yè)模式一直在不斷完善，但是其“押金加租金”的盈利模式已漸漸趨于明晰。又收回成本需有緩沖時段，共享單車現(xiàn)在很可能仍處于燒錢階段。想要在這個用風(fēng)險投資的資金來大規(guī)模圈占市場和給用戶灌輸品牌的階段維持現(xiàn)階段的償債能力和發(fā)展能力，必須有固定且龐大的資金儲備作為支撐。故會出現(xiàn)這樣的可能性：在繳納的押金中，出于長遠(yuǎn)使用目的的認(rèn)證用戶的保證金沉淀在了OFO公司資金鏈底層，同時，由于出于短期使用目的的認(rèn)證用戶的不斷更新和增加，他們的押金在資金鏈上端來回沖刷。從OFO共享單車井噴式增長的使用量來看，上端流入的押金是遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于流出的押金的，其中還包含了部分OFO公司逾期未退回到認(rèn)證用戶賬戶上的押金。因此，長期沉淀的保證金性質(zhì)的押金加上源源不斷的流動的押金，形成了OFO公司的押金資金池。

（二）押金資金池性質(zhì)

資金池最早發(fā)端于跨國公司與國際銀行的資金管理模式，是銀行用于開展撥付、收款和借貸等主要業(yè)務(wù)的現(xiàn)金總庫。傳統(tǒng)意義上的資金池是銀行業(yè)務(wù)的資金中轉(zhuǎn)站，而押金資金池與傳統(tǒng)意義上的資金池不同，其核心目的是為公司的可持續(xù)營運提供資金保障，而這一保障的形成是否具有合理性，值得探討。

共享單車是一個新興業(yè)態(tài)，其數(shù)量和認(rèn)證用戶量呈井噴式增長，隨著OFO共享單車市場規(guī)模不斷擴大，為維持并加大其市場占有率，OFO公司的融資需求也會增加，若是大型公司的投資不能滿足OFO公司不斷增加的投資需求，這些沉淀在資金池中的押金便是為其注入經(jīng)營活力的良方，它們能為OFO下一輪融資打好基礎(chǔ)；同時，現(xiàn)今“互聯(lián)網(wǎng)+”和共享經(jīng)濟發(fā)展迅速，在此大背景的驅(qū)使下，OFO公司發(fā)展異常迅速，可能會出現(xiàn)在資金管理方面的發(fā)展速度明顯滯后于自身的發(fā)展速度的情況，資金短缺等相關(guān)問題就會應(yīng)運而生，企業(yè)自然會將資金池中的押金投放到這些問題的解決上。綜上，從OFO公司的使用目的來看，OFO共享單車的押金資金池很有可能是共享單車公司融資模式的一種。

二、共享單車押金資金池的監(jiān)管必要性

（一）共享單車押金資金池引發(fā)的典型法律問題

1.從認(rèn)證用戶角度

在OFO公司與認(rèn)證用戶的租賃關(guān)系延續(xù)的同時，也存在一個經(jīng)濟法意義上的消費服務(wù)性質(zhì)的法律關(guān)系，認(rèn)證用戶為消費者，使用OFO共享單車為消費標(biāo)的，按小時計的費用為支付的對價，而此時所繳納的押金的權(quán)利性質(zhì)是認(rèn)證用戶為接受服務(wù)而預(yù)付但可退回的費用，此時消費者保有對押金隨時返還的請求權(quán)。故OFO公司無論出于何種目的，都不得擅自利用資金池中的押金，更不能將押金計入自己公司的資產(chǎn)，否則侵犯消費者的合法權(quán)利?！吨腥A人民共和國消費者權(quán)益保護法》中明確規(guī)定：“消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利?！逼渲?，消費者財產(chǎn)安全權(quán)的范圍應(yīng)包括消費者購買商品的價款或接受服務(wù)支付的費用以及因使用商品或者接受服務(wù)而導(dǎo)致的其他財產(chǎn)損害。既然OFO公司很可能控制了押金匯聚后產(chǎn)生的營運成果，無論其有無法律賦予的合法權(quán)利，從公司自身發(fā)展的角度考慮，OFO公司都不可避免地會對押金資金池進行一定的使用和處分。若OFO公司的出現(xiàn)此種行為，必將使消費者的合法權(quán)利受到威脅，會將消費者推向了一個更加被動且弱勢的地位。同時，OFO公司其對資金池的相關(guān)情況閃爍其詞，有違經(jīng)營者與消費者之間應(yīng)秉持的“自愿、平等、公平、誠實信用”原則。綜上原因?qū)е铝私?jīng)營者與消費者之間的利益失衡，在此法律關(guān)系中消費者的本身的弱勢地位也更加突出，為保護消費者的合法權(quán)利，監(jiān)管確有必要。

2.從市場秩序角度

首先，相較于普通的單車租賃的押金模式而言，OFO共享單車的營運模式更貼合于一個運營資金的金融平臺，既然有了金融屬性，一旦泛濫便容易導(dǎo)致市場失靈。其次，與OFO公司同行業(yè)的摩拜、小鳴、小藍(lán)等共享單車公司為了其公司的長久運營要擴充各自的押金資金池，行業(yè)競爭在所難免，進而，OFO公司憑其超高市場占有率很快能取得市場支配地位，產(chǎn)生壟斷傾向。同時，基于對壟斷利益的最大化的追求，壟斷者會任意地左右市場，此時存在抑制競爭和減損市場效率的風(fēng)險。再次，在“一車對多人”的局面下，消費者對押金的退還的相關(guān)問題及押金資金池的了解程度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于OFO公司的了解程度，OFO公司存在利用自己在信息不充分和不對稱中的優(yōu)勢地位為自己謀利的可能性，這會影響市場機制正常發(fā)揮作用，造成社會資源的配置產(chǎn)生扭曲，從而影響市場秩序。故為規(guī)制市場上可能出現(xiàn)的問題，監(jiān)管確有必要。

（二）有關(guān)共享單車押金資金池監(jiān)管的立法現(xiàn)狀

共享單車出現(xiàn)至今，還沒有一部法律法規(guī)或規(guī)章對其本身或者其部分板塊予以相應(yīng)的規(guī)制，也沒有如銀監(jiān)會等金融監(jiān)管機構(gòu)發(fā)出過相關(guān)參考意見。目前只有上海、北京、廣州等地在著手研究制定共享單車的相關(guān)指導(dǎo)意見。但是，僅僅通過地方政策來監(jiān)管共享單車，力量顯然是薄弱的，其涉及共享單車押金資金池監(jiān)管的內(nèi)容定是少之又少。關(guān)于共享單車押金資金池的法律問題不斷呼吁著相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)章的出臺。立法者應(yīng)注重立法質(zhì)量兼顧時間效益，尤其是押金資金池這一監(jiān)管短板問題，亟需在監(jiān)督檢查和法律責(zé)任方面予以細(xì)化。

三、如何對共享單車押金資金池進行監(jiān)管——以互聯(lián)網(wǎng)金融中第三方支付監(jiān)管為鑒

二十一世紀(jì)，在與共享單車相同的“互聯(lián)網(wǎng)+”發(fā)展大勢的背景下，傳統(tǒng)金融與互聯(lián)網(wǎng)的結(jié)合催生了互聯(lián)網(wǎng)金融。其中，第三方支付作為互聯(lián)網(wǎng)支付中一個顯著的表現(xiàn)形態(tài)，備受關(guān)注。第三方支付，即具備一定實力和信譽保障的第三方獨立機構(gòu)，與企業(yè)或是銀行簽約提供的交易支持平臺。而OFO共享單車的押金支付正是通過第三方支付平臺——支付寶和財付通進行的互聯(lián)網(wǎng)支付，即第三方支付平臺與OFO公司簽訂協(xié)議，為OFO公司收取押金，這就是共享單車押金資金池形成的前置程序。

雖然第三方支付的興起早于現(xiàn)代共享經(jīng)濟，但其和共享單車有類似的資金監(jiān)管難題：在第三方支付平臺的資金運轉(zhuǎn)中，因諸如遲延交付等多方面的問題，資金流出和流入在時間上有一段差距，總有一部分資金被滯留，這些一定數(shù)量的資金被長期穩(wěn)定的存留在賬戶中，最終形成沉淀資金。與資金流動較強的押金資金池這一“活水”相比，沉淀資金更具有較穩(wěn)定的非流動性，其運用范圍、運用是否得當(dāng)、誰在監(jiān)管、監(jiān)管措施如何等，在問題初現(xiàn)端倪之時，也引發(fā)了法學(xué)學(xué)者思考，這和資金池一樣龐大的沉淀資金，也有開展金融業(yè)務(wù)的潛在能力，因此，第三方支付關(guān)系到國家金融體系的穩(wěn)定，各國均對其監(jiān)管采取了措施，而目前我國對OFO押金資金池的監(jiān)管沒有明確，故可從各國對第三方支付的監(jiān)管方式，尤其是對沉淀資金的監(jiān)管中借鑒經(jīng)驗。

（一）外國對第三方支付中沉淀資金的監(jiān)管

1.美國的監(jiān)管及優(yōu)點

美國的傳統(tǒng)金融經(jīng)過了長期發(fā)展較為完善，其互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展速度在世界上名列前茅。1999年《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》將第三方支付機構(gòu)界定為非銀行金融機構(gòu)，由FDIC和財政部負(fù)責(zé)監(jiān)管。美國財政部要求第三方支付企業(yè)向其辦理注冊，接受聯(lián)邦和州兩級的反洗錢監(jiān)管，及時匯報可疑交易，記錄和保存所有交易。

美國通過保險公司和政府內(nèi)閣部門對第三方支付進行橫向的雙重管制，通過州與聯(lián)邦進行縱向的監(jiān)督，并早早立法為監(jiān)管提供法律依據(jù)，這種橫縱交錯的方式有涉及范圍廣和監(jiān)管強度大的優(yōu)點，有利于對沉淀資金進行定期監(jiān)控和打擊不良融資行為。

2.法國的監(jiān)管及優(yōu)點

歐洲國家在互聯(lián)網(wǎng)金融方面也普遍先于中國。以互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)發(fā)展很早的法國為例，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，法國金融審慎監(jiān)管局（ACPR）于2009年起對支付機構(gòu)進行監(jiān)管，并有權(quán)對支付中介機構(gòu)進行控制，從而履行維護法國支付系統(tǒng)穩(wěn)定的職能。所有開展支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)，根據(jù)具體的支付業(yè)務(wù)性質(zhì)和整體業(yè)務(wù)范圍，需事先獲得ACPR頒發(fā)的信貸機構(gòu)牌照或者支付機構(gòu)牌照。

法國對第三方支付的監(jiān)管方式較美國的方式更宏觀，不僅通過法律明確規(guī)定了具體機構(gòu)對支付機構(gòu)進行監(jiān)管，而且還從支付中介機構(gòu)入手，嚴(yán)格把控支付操作的程序與建立支付協(xié)議的流程，并對支付機構(gòu)的資質(zhì)及資格進行把關(guān)，有利于增強支付機構(gòu)的自控能力和政府監(jiān)管的公信力，同時增加了支付機構(gòu)的信息透明度。

（二）我國對第三方支付中沉淀資金的監(jiān)管現(xiàn)狀

我國的互聯(lián)網(wǎng)金融起步較歐美國家晚，目前還存在著互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管立法滯后、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管取證難和現(xiàn)有互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管主體混亂等問題，故當(dāng)前我國對第三方支付的監(jiān)管尚不完善，有許多法學(xué)研究者在借鑒外國監(jiān)管經(jīng)驗的情況下對第三方支付中沉淀資金的監(jiān)管提出了建議。其建議各有千秋，有的要在宏觀層面上從多維度進行的法律制度的思考，思考覆蓋面廣而全面，但建立一個完善的體系制度操作成本大且不易深入；有的在沉淀資金的相關(guān)法律問題上進行細(xì)化地探討，但也有考慮面狹窄的缺陷，因此，結(jié)合這兩種思想優(yōu)缺點考慮監(jiān)管對策，在面面俱到的同時又利于實施的深入，這為押金資金池的監(jiān)管提供了一個較好的監(jiān)管啟示。

（三）各國沉淀資金的監(jiān)管對OFO共享單車押金資金池監(jiān)管的啟示

1.對監(jiān)管機構(gòu)的啟示

第一，明確押金資金池的金融性質(zhì)，確定相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)。OFO押金資金池本質(zhì)上是一種融資手段，應(yīng)劃分到金融方面的監(jiān)管范圍。目前我國的金融監(jiān)管機構(gòu)包括中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會，但其中沒有一個機構(gòu)或者其下屬職能部門在共享單車出現(xiàn)至今這段時間里對共享單車押金資金池進行調(diào)查監(jiān)督，實踐中更多的是在出現(xiàn)糾紛之時靠地方政府臨時性地解決問題，而地方政府又沒有相關(guān)的法律法規(guī)或規(guī)章作為做出具體行政行為的依據(jù)，故對共享單車押金資金池的監(jiān)管劃分還屬于一個灰色地帶。因此，明確共享單車押金資金池的性質(zhì)，確定其所屬的監(jiān)管部門是開展監(jiān)管的首要任務(wù)。

第二，制定跨監(jiān)管部門和社會組織的監(jiān)管方案，施行多方聯(lián)合監(jiān)管。美國通過保險公司和政府內(nèi)閣部門對第三方支付進行橫向的雙重管制，其目的在于從外部和內(nèi)部同時發(fā)力，將監(jiān)管風(fēng)險盡可能擠壓。OFO共享單車作為受眾面廣和普及性強的新興業(yè)態(tài)，從監(jiān)管機構(gòu)單方面來監(jiān)管自然不可能盡善盡美，那么通過對相關(guān)組織進行授權(quán)，聯(lián)合監(jiān)管機構(gòu)一起進行監(jiān)管，有利于拓展監(jiān)督面，更全面地對押金資金池進行調(diào)查和監(jiān)督。

第三，法制與金融監(jiān)管應(yīng)互相補充，形成張弛有度的監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)體系。在新的業(yè)態(tài)發(fā)展之時，法國監(jiān)管機構(gòu)及時地制定法律法規(guī)，合理地去引導(dǎo)新興行業(yè)的發(fā)展，可謂未雨綢繆，而不是讓行業(yè)無序發(fā)展觸到紅線后，才用法規(guī)法律來嚴(yán)懲和治理。而目前隨著公眾對共享單車押金資金池的質(zhì)疑聲愈來愈大，且無相關(guān)法律法規(guī)或規(guī)章加以規(guī)制的情況下，法制工作方面還沒有做出相關(guān)行動來與金融監(jiān)管打配合，橫縱監(jiān)管尚未成型的困境使得對押金資金池的監(jiān)管非常吃力。而關(guān)于法制，以下幾點建議：

（1）側(cè)重保護消費者這一弱勢群體的合法財產(chǎn)權(quán)利。在因共享單車所產(chǎn)生的法律關(guān)系中，關(guān)于消費者合法財產(chǎn)權(quán)利的保護已滯后太久，立法者應(yīng)在“自愿、平等、公平、誠實信用”的原則下，對經(jīng)營者和消費者的利益失衡局面做出法律規(guī)制，在合理規(guī)制中，建立消費者的救濟途徑，以保障消費者的合法權(quán)利。

（2）要尊重市場自我調(diào)節(jié)和允許各個地方差別化探索。在各地對共享單車先行先試不足、調(diào)研并不充分的情況下，應(yīng)給市場和各地方留出一定的探索空間和時間。故在共享單車押金資金池的監(jiān)管方面，首先，要給予中國特色社會主義市場經(jīng)濟對共享單車押金資金池一定的自我調(diào)節(jié)空間，因為共享單車押金資金池畢竟是經(jīng)濟主體自由競爭的產(chǎn)物；其次，是各個地方相應(yīng)部門應(yīng)適時調(diào)研，及時找出市場調(diào)節(jié)的弊端并總結(jié)，根據(jù)各個地方的政策背景，進行積極的探索和嘗試。

（3）確立公示制度。對于共享單車來說，公示制度是方便監(jiān)管部門和社會公眾對其進行監(jiān)督的一個有效途徑。如果要求OFO公司在共享單車押金資金池方面，對商業(yè)秘密以外的公司營運信息進行公示公開，這將有利于增強共享單車押金資金池的信息的透明度，方便監(jiān)管部門和群眾的監(jiān)督，促使共享單車公司對共享單車押金資金池進行良性監(jiān)管，避免侵害消費者合法權(quán)益和壟斷問題的發(fā)生。

第四，明確OFO公司與第三方支付平臺在共享單車押金資金池上的責(zé)任劃分。目前OFO共享單車平臺有一種曖昧的回應(yīng)，即押金在收取后全交由第三方存管。根據(jù)其支付特點，第三方指向共享單車相關(guān)法律關(guān)系中的押金的收集者，即第三方支付平臺，但是兩者對押金具體怎么處理的，都無法明確。由此，這種曖昧回應(yīng)會導(dǎo)致OFO共享平臺和第三方支付平臺在消費者追責(zé)的過程中發(fā)生責(zé)任推諉，無法落實對消費者的合法權(quán)利的保護。故監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)出臺相關(guān)的具體規(guī)定，細(xì)化參與了共享單車押金資金池營運過程的法律主體的責(zé)任條款，以防止占優(yōu)勢地位的法律主體推卸責(zé)任，這樣，在保護消費者的合法權(quán)利的同時也能為共享經(jīng)濟的和諧發(fā)展提供良好示范。

2.對OFO公司的啟示

第一，增強公司的信息透明度，保證消費者的安全保障權(quán)和知情權(quán)。首先，隨著共享單車押金資金池所引發(fā)的法律問題的不斷發(fā)酵，加之當(dāng)今消費者的維權(quán)意識不斷提高，OFO公司應(yīng)從維護信譽和長久的經(jīng)營的角度思考，加強信息管理，提高信息透明度，將商業(yè)秘密以外的共享單車押金的相關(guān)信息進行公布，主動接受公眾審閱以化解來自輿論的質(zhì)疑和壓力。其次，從維護消費者權(quán)利的角度思考，增強信息透明度，確保消費者知道其繳納的押金的流向，是保障消費者安全保障權(quán)和知情權(quán)的前提，以保障消費者權(quán)利為核心出發(fā)點，對共享單車押金資金池進行合理存管，有利于提升消費者對OFO共享單車的好感度，使OFO公司和消費者之間形成良性互動。

第二，制定合理的融資計劃，主動地、定期地接受資質(zhì)審核和反壟斷檢查。接受資質(zhì)審核和反壟斷檢查。除了監(jiān)管機構(gòu)和法制主動對于OFO共享單車押金資金池進行監(jiān)管以外，OFO公司也要主動接受監(jiān)管，由此形成雙向配合關(guān)系。首先，對于OFO公司的融資，除了定期向公眾公開融資情況外，還應(yīng)增加新的監(jiān)管辦法，如將制定的融資方案報監(jiān)管部門審批，接受監(jiān)管部門的指導(dǎo)；其次，定期接受資質(zhì)審核有利于OFO公司自省，并對共享單車押金資金池存管不完善的地方進行內(nèi)部優(yōu)化；再次，接受反壟斷檢查，是OFO公司作為中國特色社會主義經(jīng)濟一份子應(yīng)盡的義務(wù)，這有利于OFO公司對共享單車押金資金池的營運進行內(nèi)部把控，在規(guī)避風(fēng)險的同時主動尋求一條合法合理的發(fā)展之路。

四、結(jié)語

“互聯(lián)網(wǎng)+”仍在繼續(xù)發(fā)展，共享單車在暴露更多問題的同時其監(jiān)管也會繼續(xù)得到完善，而隨著發(fā)展的不斷深入，對于共享單車押金資金池的監(jiān)管方式還將繼續(xù)翻新，故掌握好共享單車發(fā)展態(tài)勢、及時抓住相關(guān)問題重點、在汲取外國監(jiān)管優(yōu)點和總結(jié)我國監(jiān)管經(jīng)驗的基礎(chǔ)上適時進行相應(yīng)監(jiān)管是適宜之計策，而共享單車押金資金池上模糊的法律問題，也會守得云開見月明。

注釋：

FDIC：聯(lián)邦存款保險公司（Federal Deposit Insurance Corporation，簡稱FDIC）是美國國會建立的獨立的聯(lián)邦政府機構(gòu)。

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