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    刑事證人出庭的現(xiàn)存弊病及對策研究

    2017-07-21 09:39:10唐益亮方澤強(qiáng)西南政法大學(xué)法學(xué)院重慶400中央司法警官學(xué)院河北保定07000
    關(guān)鍵詞:證言出庭作證出庭

    唐益亮,方澤強(qiáng)(.西南政法大學(xué) 法學(xué)院,重慶 400; .中央司法警官學(xué)院,河北 保定 07000)

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    刑事證人出庭的現(xiàn)存弊病及對策研究

    唐益亮1,方澤強(qiáng)2
    (1.西南政法大學(xué) 法學(xué)院,重慶 401120; 2.中央司法警官學(xué)院,河北 保定 071000)

    證人出庭難、出庭率低歷來就是中國刑事審判中“老大難”的問題。證人出庭具有查清案件事實(shí)、保障訴訟主體權(quán)利的功能。應(yīng)當(dāng)從立法、司法、證人自身三個方面論證證人出庭率低的“病因”所在,并以這三個方面問題為導(dǎo)向,針對性尋求相應(yīng)的解決對策。

    刑事證人;出庭;證人自身;豁免權(quán)

    刑事案件中,證據(jù)起著不言自明的重要作用。證人證言作為證據(jù)種類的一種,在物證匱乏的案件中,承擔(dān)著厘清案件事實(shí)的核心作用。隨著我國法治進(jìn)程的推進(jìn),越來越多的法律執(zhí)業(yè)者意識到證人出庭率低是長期阻礙我國庭審質(zhì)量的“頑疾”,如何破解這一難題,成為一項(xiàng)極具討論價值的議題。

    一、證人出庭作證的功能

    縱觀英美法系與大陸法系關(guān)于證人出庭作證的內(nèi)容,可以發(fā)現(xiàn),其不僅作為一項(xiàng)庭審制度而存在,亦是貫徹直接言詞原則的要求。對于實(shí)現(xiàn)刑事審判公開、公平和公正起著重要的作用。

    (一)有助于案件事實(shí)查明

    證人是案發(fā)中親自經(jīng)歷或旁觀到案件事實(shí)發(fā)生及經(jīng)過的主體,在證人不出庭的情況下,證人證言無法接受有效質(zhì)證,證人的表達(dá)能力、感知能力、是否如實(shí)作證、證人證言是否反映證人的原意等都無法得到有效檢驗(yàn)。證人缺席審判,證人證言能否與其他證據(jù)相互印證仍是一個不置可否的問題,如果法官隨意采信未出庭的證言,會導(dǎo)致自由裁量權(quán)的濫用,甚至釀成冤假錯案。

    實(shí)踐中,為保證公訴成功,在起訴之前,控方會設(shè)法消除證據(jù)之間可能存在的沖突,如存在多份證人證言,這腐蝕了法官判斷的基礎(chǔ),使法官判斷證據(jù)真實(shí)性時面臨著失敗的風(fēng)險。如果證人參與庭審之中,能夠在一定程度上保證證言的真實(shí)性,保持案情發(fā)展的連貫性,最終有助于案件事實(shí)的查清。

    (二)有助于訴訟主體權(quán)利保障

    法律明確了當(dāng)事人的對質(zhì)權(quán),并規(guī)定了違反后的法律后果。因此,在刑事訴訟中保障被告人的質(zhì)證權(quán)是最低限度的正當(dāng)程序保障,證人出庭佐證的有罪、無罪、罪輕、罪重的證詞,能夠支持申請方的主張,避免一方僅提供書面證言證明事實(shí)的情境。證人出庭對于訴權(quán)的保障主要體現(xiàn)在三個方面:(1)程序請求權(quán)。辯護(hù)人及被告人有權(quán)請求法院責(zé)令或強(qiáng)制能夠證明被告人無罪或罪輕,且有出庭能力的關(guān)鍵證人到庭接受質(zhì)證和詢問。(2)辯護(hù)權(quán)。辯護(hù)人和被告人通過對質(zhì)出庭證人可能發(fā)現(xiàn)證言中存在的瑕疵,以此削弱對方證言的證明力,甚至可能揭露偽證,使證據(jù)能力喪失,最終使法官在居中裁判的基礎(chǔ)上作出于己有利的裁判。(3)被告人的公正審判權(quán)。審判作為作出裁判結(jié)論的必經(jīng)環(huán)節(jié),有公正與非公正的區(qū)分,證人出庭,在直面當(dāng)事人及法官的情景下作出證言,保障了被告人的公正審判權(quán)。

    二、證人出庭作證的現(xiàn)存弊病

    2012年,《刑事訴訟法》對證人出庭制度作了大篇幅的規(guī)定,目前我國證人出庭作證制度仍處于起步階段,發(fā)展時間短,相應(yīng)的配套制不完善。根據(jù)有關(guān)學(xué)者的實(shí)證報告顯明,2014年,S直轄市A、B、C三個基層法院刑事證人出庭率分別為:0.8%、2.2%、1.2%,2015年,分別為:0.8%、3.0%、1.3%(如表1)。龍宗智教授曾將這一司法實(shí)務(wù)中的異象稱作刑事訴訟中“三大怪”之一[1]。經(jīng)檢思后發(fā)現(xiàn),主要存在三個層面的問題:

    表1 2014年、2015年S市A、B、C基層法院證人出庭情況統(tǒng)計表[2]

    ①其中,“有爭議的案件”是指同時滿足“對證人證言有異議”、“證人證言對定罪量刑有重大影響”兩個要件。

    ④在裁判文書網(wǎng)上,通過設(shè)置關(guān)鍵詞“偽證罪”、“年份”、“證人”等關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索。

    (一)立法層面的問題

    立法規(guī)定是制度建立和運(yùn)行的成文依據(jù),如果立法層面不及時作出相關(guān)規(guī)定,司法實(shí)踐將成為無源之水、無本之木。為防止我國證人拒絕作證、證人出庭率低弊病的延續(xù),2012年《刑事訴訟法》對證人人身財產(chǎn)保護(hù)、證人作證后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償以及相關(guān)主體作證豁免等內(nèi)容進(jìn)行了明細(xì)的規(guī)定。然而,通過對文本進(jìn)行研析,仍存在亟待解決的問題。

    一是對證人出庭作證的例外情形缺乏規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第60條的規(guī)定,凡是知道案件情況的人,都有作證義務(wù)。這種“粗線條”規(guī)范對于正當(dāng)理由及特殊情況等例外情形沒有說明,只能以司法解釋暫時予以明確。但司法解釋往往以自身部門利益為制定基點(diǎn),對于司法解釋的規(guī)定往往考慮的是本階段辦案的需要。比如最高法的解釋,通過“可以型”的立法模式將不出庭的情形列舉為四點(diǎn),簡言之,“患病、路遠(yuǎn)、在國外、其他原因”。這些情形在實(shí)際中難以判斷,加上法官同時扮演“運(yùn)動員與裁判者”的雙重角色,所以對于例外情形的規(guī)定實(shí)質(zhì)上仍是“空白”狀態(tài)。

    二是證人作證豁免權(quán)的不完善?!缎淌略V訟法》規(guī)定被告人的配偶、父母、子女不被強(qiáng)制出庭作證??v觀域外各國,皆有關(guān)于證人作證豁免的規(guī)定,我國也以立法形式明示,與國家立法趨勢接軌,但仍然存在著一些問題:(1)“一刀切”的規(guī)定,缺乏對具體情況的考慮。在一些特殊的案件中,是需要三類親屬出庭作證的。比如重婚罪、遺棄罪、虐待罪等,需要配偶或者被遺棄、虐待的親屬等“受體”出庭說明情況,如此,才能真正查明案情。(2)實(shí)踐中,與立法精神相?,F(xiàn)象司空見慣。我國只規(guī)定三類親屬在庭審中有豁免作證的權(quán)利,但并沒有規(guī)定庭前程序中具有此項(xiàng)權(quán)利。在偵查、起訴階段,三類親屬具有作證的義務(wù),形成了不利被告的書面證言。在審判程序,一方面,三類親屬具有豁免作證的權(quán)利,可以不參與法庭質(zhì)證。另一方面,我國《刑事訴訟法》亦沒有對庭前程序中,三類親屬證言應(yīng)當(dāng)排除的規(guī)定。其結(jié)果是,證言在無須質(zhì)證的前提被采納,相比較其他證據(jù),這種證據(jù)的采信基本暢通無阻,與立法旨意相違背。

    (二)司法層面的問題

    立法層面的漏洞反映到司法實(shí)踐中,表征為在“案多人少”的司法現(xiàn)狀下,司法機(jī)關(guān)出于訴訟效率的考量,往往會“有機(jī)便乘”。

    一是即便具備出庭條件,控、審機(jī)關(guān)仍不愿讓證人出庭。證人證言具有靈活性、不穩(wěn)定性等特征,證言容易受證人心理情緒、時空場景等主客觀因素發(fā)生一定的變化。比如,在法庭上,當(dāng)法官告知證人作偽證的法律后果后,證人因受恐懼心理的影響,證言與庭前書面的證詞發(fā)生“出入”,這會導(dǎo)致庭審進(jìn)程的拖延,甚至對于一些關(guān)鍵性的證詞,會使庭前工作付諸東流。為了避免偵查、控訴的愿景“落空”,公訴人員不愿積極通知己方證人出庭,有時甚至建議證人不出庭,取而代之以書面證言或詢問筆錄等形式作為證據(jù)材料。

    在我國,受司法體制的約束,法院受檢察院的監(jiān)督,并非絕對處于中立、客觀的地位,以及受“互相配合”原則的影響,刑事訴訟三階段呈現(xiàn)流水作業(yè)程式。在具體案件中,法院甚至處于被“支配”的境地。法院出于對檢察院的“照顧”,即便在具備證人出庭作證的情形下,亦不愿意讓證人出庭作證。

    二是基于自身安全無法得到司法機(jī)關(guān)的有力保護(hù),證人因此不敢出庭。我國《刑事訴訟法》規(guī)定,人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。特定犯罪案件中的證人保護(hù)則將范圍擴(kuò)大到了近親屬*特殊犯罪案件指危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等證人遭 受報復(fù)的可能性明顯較高的幾類嚴(yán)重犯罪。。與此同時,具體保護(hù)措施也分別予以列舉,如:(1)不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個人信息;(2)采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施;(3)禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬;(4)對人身和住宅采取專門性保護(hù)措施;(5)其他必要的保護(hù)措施。此外,還規(guī)定司法機(jī)關(guān)在依法采取措施時,有關(guān)單位和個人負(fù)有配合義務(wù)。

    誠然,證人依法履行了法定作證義務(wù),應(yīng)當(dāng)獲得相應(yīng)的安全保障。然而,近年來,我國屢次出現(xiàn)證人作證后遭到報復(fù)的案件,反思背后的原因所在,主要是因?yàn)榱⒎ㄖ灰?guī)定了行為模式,沒有規(guī)定相應(yīng)的法律后果。我國《刑事訴訟法》明確了保護(hù)的對象、階段、方法等內(nèi)容,但并未規(guī)定公安及司法機(jī)關(guān)在沒有積極履行保護(hù)義務(wù)的情狀下,應(yīng)承擔(dān)怎樣的后果。在這種立法疏漏下,負(fù)有保護(hù)職責(zé)的司法機(jī)關(guān)會有“懈怠”情形的心理,證人也自然產(chǎn)生出庭作證遭受報復(fù)的顧慮,不敢出庭作證。

    (三)證人自身的問題

    前已述及,除了司法機(jī)關(guān)處于訴訟效率的考慮、證人害怕遭受報復(fù),以至于證人沒有不愿或不敢出庭外,還包括:第一,受傳統(tǒng)的、歷史的法律文化的影響,證人不愿出庭。傳統(tǒng)的儒家思想倡導(dǎo)人和人之間應(yīng)和諧相處,在這一思想的傳承下,人們產(chǎn)生了輕訟、厭訟的情結(jié)。現(xiàn)實(shí)中,人們基本以無訟為德行,以涉訟為恥辱,對訴訟唯恐避之不及。當(dāng)發(fā)生訴訟糾紛后,往往愿意私下解決甚至吃虧也不愿起訴、應(yīng)訴,更別說在法庭上直面說出不利于一方的言詞。第二,受偽證罪的影響。根據(jù)《刑法》第305條規(guī)定,偽證罪會處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑。根據(jù)裁判文書網(wǎng)檢索的數(shù)據(jù)顯示,2015年、2016年因偽證罪而判處刑罰的分別有158例、151例*如在天津一起尋釁滋事案件中,證人宋某因害怕遭受報復(fù),不愿出庭作證,網(wǎng)址:http://news.enorth.com.cn/system /2013/08/28/011263904.shtml,2017年3月14日訪問。。對相關(guān)文書進(jìn)行微觀分析可以發(fā)現(xiàn),在偵查、起訴、一審、二審各階段均有因偽證而獲罪的,這是影響證人出庭的又一重障礙。

    三、證人出庭作證的解決對策

    通過對實(shí)踐中證人出庭存在的問題進(jìn)行論述,不難發(fā)現(xiàn),證人出庭作證制度在我國的運(yùn)行狀況不容樂觀。要想達(dá)到該制度的預(yù)期效果,需要一系列的措施予以支持。在總結(jié)運(yùn)行中暴露的缺陷和不足基礎(chǔ)上,聯(lián)系我國的訴訟實(shí)際情況,筆者提出以下解決措施,以供未來《刑事訴訟法》修改時參考。

    (一)明確立法層面的相關(guān)規(guī)定

    文義解釋作為解讀文本規(guī)定的“首選”方式,在對相關(guān)的證人規(guī)定進(jìn)行解讀后得出:《刑事訴訟法》對出庭作證的例外情形“缺位”,證人豁免作證規(guī)定存在不完善。具體的解決對策為:

    一是在《刑事訴訟法》增加證人出庭作證的例外情形。根據(jù)《刑事訴訟法》第59條規(guī)定,證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證并且查證屬實(shí)后,才能作為定案的根據(jù)。由此可見,《刑事訴訟法》并未預(yù)設(shè)例外情形下不需要出庭的情況,最高法通過司法解釋的形式對例外情形做出了說明,是在總結(jié)長期辦案經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上作出的穩(wěn)妥考慮。然而,《刑事訴訟法》是基本法,最高法的《解釋》是司法解釋,這種例外的解釋會因突破上位法的旨趣,以至于面臨著合法性的問題,不是法治國家的應(yīng)有做法。

    最高法關(guān)于刑事訴訟法的解釋第206條規(guī)定,證人具有下列情形之一,無法出庭作證的,人民法院可以準(zhǔn)許其不出庭:(1)在庭審期間身患嚴(yán)重疾病或者行動極為不便的;(2)居所遠(yuǎn)離開庭地點(diǎn)且交通極為不便的;(3)身出國外短期無法回國的;(4)有其他客觀原因,確實(shí)無法出庭的。在具備上述情形時,可以通過視頻等方式代替。這些情形已基本考慮到證人可能遇到的突發(fā)情況,而且也達(dá)到應(yīng)不出庭的嚴(yán)重程度。但“可以型”的規(guī)定暗含著法院也能夠不要求符合情形的證人出庭,存在著一定的自由裁量權(quán),權(quán)力有濫用的空間。因此,《刑事訴訟法》在承繼以上諸種情形之外,應(yīng)賦予當(dāng)事人選擇救濟(jì)權(quán)利。當(dāng)人民法院不要求證人出庭時,申請證人出庭的一方可以法院提出復(fù)議,由院長或者審判委員會作出最后的決定。在裁判作出后,當(dāng)事人對復(fù)議決定不服,或者應(yīng)申請復(fù)議而未申請復(fù)議的,可以以此為理由,向上一級法院提出上訴。

    二是健全證人出庭豁免的規(guī)定?;砻庾髯C是對社會中某種特殊關(guān)系的維系,亦是域外法治國家的通行做法。對于豁免作證的情形應(yīng)考慮到道德觀念、人身安全以及各方利益等諸多因素。詳言之,應(yīng)作出以下幾類規(guī)定:

    (1)基于親屬關(guān)系的豁免。中國古代就有“親親相隱”的觀念,倘若立法者持有拋棄這種觀念的立場,可能面臨法律的道德危機(jī)[3]。所以,《刑事訴訟法》應(yīng)當(dāng)將親屬包含在免除作證的范圍內(nèi),這在現(xiàn)行《刑事訴訟法》已能夠反映。但在某些案件中,親屬與案件存在重大的聯(lián)系,案情的明晰需要親屬出庭,應(yīng)當(dāng)存在例外情況。如在重婚、遺棄等近親屬系被害人的案件中,應(yīng)當(dāng)要求近親屬出庭作證。

    (2)基于執(zhí)業(yè)情況的豁免。刑事案件中,如果證人不出庭,對質(zhì)權(quán)難以實(shí)現(xiàn),不利于保護(hù)當(dāng)事人的法益。然而,“兩弊相較取其輕”,當(dāng)出現(xiàn)更應(yīng)保護(hù)的社會關(guān)系時,應(yīng)當(dāng)犧牲當(dāng)事人的權(quán)益。為防止社會出現(xiàn)“信任危機(jī)”,根據(jù)執(zhí)業(yè)的需要,如:豁免律師出庭作證,避免被代理人信息的披露;豁免醫(yī)生出庭作證,避免患者病歷信息的泄漏等,這些情形都應(yīng)當(dāng)被豁免作證。

    (3)基于公共利益的豁免。對于有特殊身份,掌握國家秘密的證人,出于國家等公共利益的需要,應(yīng)當(dāng)豁免其作證義務(wù)。與個體法益、法律權(quán)威相比,國家安全絕對更為重要,彼此之間也顯然不能等同視之,這在世界各國的法律文本中,已經(jīng)有所體現(xiàn)。

    此外,《刑事訴訟法》只規(guī)定近親屬在審判階段享有豁免權(quán)利,在實(shí)踐中,卻為近親屬的證言采信大開“方便之門”,這與立法的原意顯然已經(jīng)背道而馳。因此,應(yīng)將證人豁免作證的階段提前到審前程序中。在整個訴訟階段,豁免證人自始至終都可以拒絕作證,如果司法機(jī)關(guān)強(qiáng)行或者欺騙此證人作證,這種證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。但豁免屬于證人的權(quán)利,證人當(dāng)然可以自由放棄,所以當(dāng)證人放棄豁免權(quán)時,證言可以予以采信。

    (二)優(yōu)化司法層面的相關(guān)舉措

    司法是立法的實(shí)踐化,是檢驗(yàn)立法完善與否的重要標(biāo)尺。但即便再完善的法律,在實(shí)踐中也有出現(xiàn)異化的可能,問題的解決之道:除了對立法進(jìn)行必要性調(diào)整外,主要應(yīng)依賴對司法中的“病因”進(jìn)行診治。司法機(jī)關(guān)不愿證人出庭,且對證人保護(hù)不力,是我國證人出庭率低的又一原因。

    一是轉(zhuǎn)變司法機(jī)關(guān)的辦案理念。效率與公正價值刑事訴訟程序的一對判準(zhǔn),對國家與個人利益沖突時的調(diào)整發(fā)揮著導(dǎo)向性作用。受傳統(tǒng)的職權(quán)主義的涵射,“效率優(yōu)先、公正次之”的觀念已融入司法機(jī)關(guān)的辦案理念中。在對待證人出庭的問題上,轉(zhuǎn)變辦案理念需要:(1)確立科學(xué)的采信規(guī)則。前已述及,證言具有不穩(wěn)定性,如果庭審中證言的陳述與庭前不一致,會使公訴人處于“尷尬”境地,這是司法機(jī)關(guān)的“顧忌”所在。根據(jù)最高法關(guān)于《刑事訴訟法》的解釋第78條規(guī)定,證人當(dāng)庭作出的證言與庭前證言矛盾,證人能夠作出合理解釋的,并有相關(guān)證據(jù)印證的,應(yīng)當(dāng)采信其庭審證言。反之,可以采信其庭前證言。司法解釋通過“合理解釋+相關(guān)證據(jù)印證”的方式,實(shí)現(xiàn)了“庭審證言優(yōu)于庭前證言”的效果。然而,“合理解釋”表述抽象,審查起訴階段,檢察機(jī)關(guān)無法窮盡所有屬于“合理解釋”的事項(xiàng),審判時也就不愿證人出庭。因此,需要進(jìn)一步明確“合理解釋”情形,如:證人陳述時因患病導(dǎo)致神志不清,記憶模糊;證人作證前遭受被告方的恐嚇;偵查機(jī)關(guān)詢問時進(jìn)行言語威脅等。(2)重新解讀“互相配合”原則。“互相配合”作為刑事訴訟的一項(xiàng)原則,對懲罰犯罪目的的實(shí)現(xiàn)具有推動作用。以“兩高”工作報告公布的數(shù)據(jù)為例,2016年,各級檢察院共批準(zhǔn)逮捕各類刑事犯罪嫌疑人828 618人,同比下降5.1%;提起公訴1 402 463人,同比上升0.8%。各級法院審結(jié)一審刑事案件111.6萬件,同比上升1.5%;判處罪犯122萬人,同比下降1%*參見《2017年最高人民檢察院工作報告》,網(wǎng)址:http://www.spp.gov.cn/gzbg/201703 /t20170320_185861.shtml;《2017年最高人民法院工作報告》,網(wǎng)址:http://finance.s ina.com.cn/roll/2017-03-20/doc-ifycnpvh4986940.shtml。2017年3月15日訪問。。這些數(shù)據(jù)在一定程度上反映出,“互相配合”原則在懲罰犯罪方面發(fā)揮著積極作用,直接廢除必然不可取,但一味強(qiáng)調(diào)配合勢必形成“協(xié)同作戰(zhàn)”的局面。因此,應(yīng)重新解讀該原則,在各訴訟階段之間銜接時,需要強(qiáng)調(diào)各機(jī)關(guān)之間“配合”;在某一訴訟階段內(nèi),監(jiān)督應(yīng)當(dāng)是各機(jī)關(guān)關(guān)系的主要表述。(3)實(shí)現(xiàn)案件的繁簡分流機(jī)制。證人出庭作證,實(shí)質(zhì)上是想通過程序完備達(dá)到程序正義。然而,程序完備往往與資源的高支出相聯(lián)系的。如果刑事審判中,均要求證人出庭,其結(jié)局是刑事司法系統(tǒng)被壓垮,案件積壓、訴訟拖延將成為常態(tài)。正因?yàn)榇?,美國?lián)邦97%的案件都是通過訴辯交易解決的。因此,落實(shí)證人出庭作證制度,需要對案件實(shí)行區(qū)別對待、繁簡分流,在符合法律規(guī)定的情形下,才要求證人出庭。(4)落實(shí)相關(guān)司法改革的措施。目前,我國正推行的一系列司法改革,主要的改革措施:一是檢察官、法官辦案質(zhì)量終身負(fù)責(zé)制,辦案人員需終身對本人經(jīng)辦的冤假錯負(fù)責(zé);二是建立法官、檢察官懲戒制度,目前相關(guān)試點(diǎn)已經(jīng)建立了懲戒委員會,強(qiáng)化了司法系統(tǒng)的外部監(jiān)督;三是員額制改革,通過減少辦案人員數(shù)量,提高辦案人員質(zhì)量的方式,達(dá)到提升承辦案件質(zhì)量的效果;四是國家監(jiān)察體制的試點(diǎn)改革。2016年12月,全國人大常委會表決通過《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于在北京市、山西省、浙江省開展國家監(jiān)察體制改革試點(diǎn)工作的決定》,檢察院偵查權(quán)轉(zhuǎn)隸監(jiān)委會后,檢察院有“余力”加強(qiáng)對起訴案件的審查,證據(jù)體系扎實(shí)、完整,也就敢于讓證人出庭接受檢驗(yàn)。以上司法改革的舉措,如果可以得到有效落實(shí),能夠正向或逆向推動司法人員提升辦案質(zhì)量,轉(zhuǎn)變偏重效率的理念。

    二是追究相關(guān)機(jī)關(guān)保護(hù)不力的責(zé)任。《刑事訴訟法》只是規(guī)定人民法院、 人民檢察院和公安機(jī)關(guān)負(fù)有保護(hù)證人及其近親屬的義務(wù),但并未就各機(jī)關(guān)保護(hù)的階段、保護(hù)不力等內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。在審視三機(jī)關(guān)實(shí)際配置情況后,如果簡單的根據(jù)階段不同,由各階段的機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)保護(hù),顯然檢察院、法院極易出現(xiàn)因保護(hù)“不能”導(dǎo)致的保護(hù)“不力”后果。但如果不作具體階段的區(qū)分,三機(jī)關(guān)之間就會出現(xiàn)相互推諉的情況。綜合各種因素,應(yīng)當(dāng)規(guī)定主保護(hù)機(jī)關(guān)和輔助保護(hù)機(jī)關(guān)。在偵、控、審三階段由三機(jī)關(guān)分別充當(dāng)主保護(hù)機(jī)關(guān),其余兩機(jī)關(guān)承擔(dān)輔助職責(zé)。如果因?yàn)楸Wo(hù)“不力”需要追究責(zé)任時,主機(jī)關(guān)具有不可推卸的責(zé)任,輔助機(jī)關(guān)可以基于免責(zé)事由而免于追究責(zé)任,如:主機(jī)關(guān)錯誤評估報復(fù)的時段,提前解除保護(hù);主機(jī)關(guān)錯誤評估保護(hù)范圍,未要求對證人近親屬的保護(hù)、保護(hù)方式失當(dāng)?shù)取?/p>

    (三)轉(zhuǎn)變證人自身的傳統(tǒng)觀念

    證人的傳統(tǒng)觀念作為證人出庭率低的瓶頸性問題,也是阻礙證人出庭的最后一道“關(guān)卡”。證人觀念的轉(zhuǎn)變并非朝夕能夠?qū)崿F(xiàn),需要一個外部環(huán)境的長期影響。

    一是加強(qiáng)普法力度,營造良好的法治環(huán)境。根深蒂固的傳統(tǒng)文化,注定人們觀念轉(zhuǎn)變的過程將是任重道遠(yuǎn)。一方面,政府、司法機(jī)關(guān)應(yīng)利用微博、微信、App等網(wǎng)絡(luò)平臺,以一種群眾喜聞樂見的方式,宣傳公平正義的理念,培養(yǎng)人們的法律意識、維權(quán)意識。目前,最高人民法院已實(shí)現(xiàn)裁判文書上網(wǎng),庭審直播作為一種新“嘗試”,也在全面推廣中。最高人民檢察院建設(shè)信息公開網(wǎng),立案、提起公訴等情況實(shí)現(xiàn)“可視化”。另一方面,人們應(yīng)當(dāng)支持、接受這些普法活動,積極參與其中,培養(yǎng)用法律維護(hù)自身合法權(quán)益的意識,樹立敢于同罪犯作斗爭的道德風(fēng)范,積極主動作證,讓有罪者受到應(yīng)有的懲罰。

    二是限制偽證罪的適用幾率。證人出庭作證原本就是一種負(fù)擔(dān)行為,在支持一方主張時,必然會遷怒另一方。此時,針對證人設(shè)置偽證罪原來就屬嚴(yán)格要求,在不能貿(mào)然廢除此罪的前提下,可以通過限制偽證罪適用概率的方式,鼓勵證人出庭作證。具體的路徑有:(1)側(cè)重判斷主觀因素。對行為人的正常構(gòu)罪需要考慮主客觀相統(tǒng)一的原則,但針對偽證罪應(yīng)有所區(qū)別。在出現(xiàn)犯罪后果時,應(yīng)首先考慮證人是否有主觀故意,是否是無意導(dǎo)致的,如果是,則應(yīng)從輕或者不處理。(2)增設(shè)不可歸責(zé)的事由。在證人可能成為犯罪主體時,較于如何讓證人“入罪”,更應(yīng)考慮增加證人“出罪”的情形,試圖讓證人有更多免于追責(zé)的機(jī)會。(3)拓寬制裁手段。當(dāng)證人出現(xiàn)偽證時,如果都依法追究刑事責(zé)任,違背了刑法的謙抑性、經(jīng)濟(jì)性,可以增設(shè)罰款、行政(司法)拘留等替代性制裁手段。(4)合理設(shè)置刑罰力度。證人觸犯偽證罪的,可能判處三年以上七年以下有期徒刑,容易使證人罹于刑責(zé)而不敢作證。應(yīng)合理規(guī)定偽證罪的上、下限度,情節(jié)較輕的,可以處以管制;情節(jié)嚴(yán)重的,最多判處三年有期徒刑。

    [1]陳光中.訴訟法理論與實(shí)踐[M].北京:人民法院出版社,2001:37.

    [2]黃伯青,伍天翼.“需求側(cè)”改革:刑事證人出庭作證實(shí)證分析[J].法律適用,2017,(3).

    [3]李擁軍.“親親相隱”與“大義滅親”的博弈:親屬豁免權(quán)的中國面目[J].中國法學(xué), 2014,(6).

    [責(zé)任編輯:王澤宇]

    2017-04-09

    重慶市高校創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)建設(shè)計劃項(xiàng)目(CXTD201601041);重慶市教育委員會2015年教育科學(xué)技術(shù)研究項(xiàng)目(KJ1501507)研究成果

    唐益亮(1991-),男,安徽安慶人,2016級刑事訴訟法學(xué)專業(yè)碩士研究生;方澤強(qiáng)(1994-),男,安徽蕪湖人,2016級法律專業(yè)碩士研究生。

    D925.2

    A

    1008-7966(2017)04-0103-04

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