就業(yè)歧視法律問題初探

曲妍+曹詩雨

摘要：近年來，我國的就業(yè)歧視問題日益凸顯，成為制約社會和諧的影響因素，不但損害了公民的平等就業(yè)權(quán)利，更為社會矛盾的產(chǎn)生留下隱患。從各方面消除就業(yè)歧視，成為我國亟待解決的問題之一。本文針對我國的就業(yè)歧視現(xiàn)象進(jìn)行了分析，并提出完善我國反就業(yè)歧視制度的建議。

關(guān)鍵詞：就業(yè)歧視；反就業(yè)歧視法；平等

當(dāng)求職者滿懷信心地進(jìn)行面試，打算在未來的職場上大展拳腳時(shí)，很可能僅僅因?yàn)樯砀卟粔颍蛞驗(yàn)槭桥?，或因?yàn)閬碜阅承┑貐^(qū)，甚至因?yàn)楹屠习宓男亲嗫?，被拒之門外。這些影響求職失敗的因素，就是就業(yè)歧視。目前，我國的就業(yè)歧視現(xiàn)象并不罕見，仔細(xì)研讀一些單位的招聘條件便能有所體會。據(jù)統(tǒng)計(jì)，有近七成的大學(xué)畢業(yè)生在不同程度上遭遇過就業(yè)歧視。除了在招錄階段的歧視外，已經(jīng)被錄用的勞動者也有可能會在薪資待遇、能力提升、升職加薪等方面遭遇就業(yè)歧視。就業(yè)歧視嚴(yán)重阻礙了就業(yè)環(huán)境的公平、平等發(fā)展，我們應(yīng)采取有效措施，減少就業(yè)歧視現(xiàn)象的發(fā)生。

1.就業(yè)歧視概述

1.1就業(yè)歧視的涵義

就業(yè)歧視，是一種在就業(yè)中的不公平、不平等對待，目前，我國學(xué)術(shù)界對此沒有統(tǒng)一的界定。國際《就業(yè)和職業(yè)反歧視公約》對“就業(yè)歧視”的定義為：基于種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)或社會出身等原因，具有取消或損害就業(yè)或職業(yè)機(jī)會均等或待遇平等作用的任何區(qū)別和排斥。

理解就業(yè)歧視的涵義還應(yīng)注意，有些崗位對就業(yè)條件有所限制或?qū)μ囟ㄈ藛T區(qū)別對待，但并不構(gòu)成歧視。不構(gòu)成就業(yè)歧視的情形通常有四種：（1）出于職業(yè)本身的客觀、特殊需要，如劇中角色需要招聘男演員或女演員，女監(jiān)獄的獄警必須由女性出任，等等；（2）因某種臨時(shí)特別情況出現(xiàn)需要給予特別優(yōu)待，如對懷孕或哺乳婦女的優(yōu)惠措施等；（3）因某類人群的劣勢而給予特別的照顧，如環(huán)境特別惡劣、危險(xiǎn)的崗位只安排男性工作，對殘疾人的優(yōu)惠措施和特殊保護(hù)，高考錄取給少數(shù)民族的考生以一定分?jǐn)?shù)照顧等。（4）基于國家安全或公共利益的需要對勞動者提出的特殊要求，如某些崗位需要勞動者具有特殊技能等。

1.2我國就業(yè)歧視的主要表現(xiàn)

1.2.1性別歧視。性別歧視是我國最突出，也是持續(xù)歷史最悠久的歧視之一。招聘條件中明確要求“男性優(yōu)先”或“限男性”，很多女性僅僅因?yàn)樾詣e問題直接在應(yīng)聘中被拒。性別歧視往往還體現(xiàn)在對女性的婚姻狀況和生育狀況有特殊要求。由于相關(guān)法律對于職業(yè)女性的孕期、產(chǎn)期、哺乳期都有一些特殊照顧，用人單位要給予處于特定時(shí)期的女性一定法定假期，而這個(gè)法定假期可能會增加用人單位的勞動成本，因此，很多單位在招錄過程中會對女性的婚姻和生育情況進(jìn)行特定限制。比如，要求女性“未婚”或者“已婚已育”。目前我國已經(jīng)全面放開二孩政策，這對于很多想要二孩的女性來說有利也有弊，如果想要生二孩，可能會面臨失去工作，或者失去晉升的可能性。因?yàn)閷τ谏⒌呐运趩挝粊碚f，如果按照法律規(guī)定，需要給予該女性第二次產(chǎn)假，有些單位會對此比較介意，甚至?xí)ふ乙恍┙杩诎凳驹撆宰詣愚o職。另外，在職場中，由于女性和男性的退休年齡不平等，導(dǎo)致男女同工不同酬，女性無法得到合理升職機(jī)會的現(xiàn)象也普遍存在。

1.2.2 年齡歧視。“28周歲以下”“30周歲以下”“35周歲以下”經(jīng)常成為硬性招聘條件。公務(wù)員、事業(yè)單位的招聘和晉升也有年齡限制，很多有能力的人因?yàn)槟挲g略大而得不到錄用或者晉升的機(jī)會。50周歲甚至40周歲人員更是就業(yè)困難，除一些較為簡單的體力勞動性質(zhì)的崗位比較容易找到外，他們很難找到較為滿意的其他諸如管理類的腦力勞動性質(zhì)的崗位。

1.2.3地域歧視。在有些崗位的招聘和錄用過程中，會要求比如“本市戶口”“城市戶口”，或者“某某地區(qū)人員免談”等條件。這樣的地域歧視，體現(xiàn)了一定的地方保護(hù)主義特點(diǎn)，為了保障本地區(qū)居民的就業(yè)優(yōu)勢而限制外來居民的就業(yè)機(jī)會，有些地區(qū)的用人單位是基于對相對落后地區(qū)的偏見，拒絕招錄該區(qū)域的居民，侵犯了非城市居民、外地居民的平等就業(yè)權(quán)。

1.2.4健康歧視。主要包括兩方面的歧視，一種是對一些如乙肝、艾滋病、地中海貧血等病毒攜帶者的歧視，雖然我國法律已經(jīng)明確禁止對于乙肝等其他疾病的病毒攜帶者的就業(yè)限制，但很多單位還是對此類人群具有一定偏見，變相將其擋在門外；另一種是對殘障人士的歧視，有些崗位并不要求勞動者肢體和精神健全，但很多單位卻禁止招錄肢體殘疾和精神殘障人士。

1.2.5 學(xué)歷歧視。很多單位在招聘過程中存在學(xué)歷歧視，如很多技術(shù)含量并不高的崗位要求本科以上，甚至碩士研究生以上；有些單位僅招錄“211”“985”學(xué)校的畢業(yè)生；有些學(xué)校對于應(yīng)聘者的“第一學(xué)歷”存在歧視，很多畢業(yè)生即使讀到博士畢業(yè)，但卻因?yàn)楸究茖W(xué)校沒有足夠優(yōu)秀，而與心儀的職位失之交臂，等等。

1.2.6 體貌特征歧視。有些單位在招錄過程中對應(yīng)聘者有一定的身高限制，對外貌、身材等方面都有一定的要求，侵犯了求職者的平等就業(yè)權(quán)，很多時(shí)候甚至?xí)址盖舐氄叩娜烁褡饑?yán)。有些求職者個(gè)人能力并不突出，就是因?yàn)橥饷渤霰姸艿角嗖A，這也是年輕人熱衷整容的原因之一。

1.2.7 基于已受行政或刑事處罰的前科歧視。很多人會對已受行政或刑事處罰的人有一定偏見，表現(xiàn)在就業(yè)方面，很多單位會歧視此類有一定前科的人員，給這些人貼上負(fù)面標(biāo)簽，不利于他們實(shí)現(xiàn)就業(yè)，回歸社會。

2.我國反就業(yè)歧視制度存在的問題

2.1我國缺少反就業(yè)歧視的專門法律

我國目前有關(guān)反對就業(yè)歧視的法律規(guī)定，主要散見于《憲法》《勞動法》《勞動合同法》《就業(yè)促進(jìn)法》《婦女權(quán)益保障法》《殘疾人保障法》等相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章中。我國尚未有一部專門關(guān)于反就業(yè)歧視的基本法律，這不利于對就業(yè)歧視的概念、范圍明確地進(jìn)行界定，也使其他配套法律、法規(guī)難于具體實(shí)施。

2.2我國目前規(guī)定的就業(yè)歧視范圍過于狹窄

國際社會一般被禁止的就業(yè)歧視包括：性別、種族（或民族）、宗教信仰、政治觀點(diǎn)、婚姻狀況、國籍、年齡、殘疾、慢性病、短期工作、性取向、性騷擾等十余種。而我國主要規(guī)定了禁止民族、種族、性別、宗教信仰歧視，對殘疾人、傳染病病原攜帶者等的歧視。但還有很多普遍存在的年齡歧視、地域歧視、學(xué)歷歧視、體貌特征歧視、前科歧視等都缺少法律的明確禁止。

2.3反就業(yè)歧視規(guī)定缺少可操作性，受害人很難得到有效救濟(jì)

當(dāng)前我國有關(guān)反就業(yè)歧視的規(guī)定都停留在原則層面，沒有對具體的救濟(jì)程序、舉證責(zé)任、賠償措施等方面進(jìn)行明確規(guī)定，使受到就業(yè)歧視的人員無法找到合法、有效的救濟(jì)途徑，反就業(yè)歧視只能是“紙上談兵”。

2.4缺乏反就業(yè)歧視的專門機(jī)構(gòu)

目前我國在勞動方面的爭議主要通過勞動仲裁和民事訴訟解決，但這兩種方法缺乏靈活性，較為被動，并且需要大量時(shí)間和金錢上的成本。海外反就業(yè)歧視的經(jīng)驗(yàn)之一就是設(shè)立反就業(yè)歧視的專門機(jī)構(gòu)，注重手段的多樣化，更為靈活和人性，并提供一些免費(fèi)的法律方面的服務(wù)。

2.5我國很多法律規(guī)范本身存在歧視

我國很多法律規(guī)范中存在著就業(yè)歧視。比如很多地區(qū)的公務(wù)員或事業(yè)單位報(bào)考中涉及戶籍問題，并且年齡限制在35周歲以下。一些地方政府立法也對外來工作人員的身份、學(xué)歷進(jìn)行了各種限制。我國的退休制度也規(guī)定女性的退休年齡要比男性早5年至10年。我國沒有建立違憲審查制度，現(xiàn)有法律、法規(guī)和各種規(guī)章制度中存在的一些有關(guān)就業(yè)歧視的消極性規(guī)定不能得到及時(shí)清理。

3.我國反就業(yè)歧視制度的完善

3.1調(diào)整經(jīng)濟(jì)政策，增加就業(yè)崗位

合理運(yùn)用社會主義市場經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢之一宏觀調(diào)控，調(diào)整我國的經(jīng)濟(jì)政策，建立對勞動力市場的監(jiān)測機(jī)制，對就業(yè)問題進(jìn)行監(jiān)控。政府采取積極的就業(yè)政策，增加就業(yè)崗位，為平等就業(yè)提供強(qiáng)有力的法律和政策保障，創(chuàng)造良好的社會環(huán)境。

3.2制定專門的《反就業(yè)歧視法》，完善現(xiàn)有法律規(guī)范

隨著我國《勞動合同法》《就業(yè)促進(jìn)法》的相繼施行，國家對勞動力市場的法律規(guī)范越來越趨于完善。但是，針對就業(yè)歧視方面的內(nèi)容卻仍停留在原則層面，“反就業(yè)歧視”成為一紙空文。建議制定獨(dú)立的《反就業(yè)歧視法》，明確就業(yè)歧視的范圍，救濟(jì)程序，舉證責(zé)任，懲罰措施等。

在專門立法的同時(shí)，注意完善現(xiàn)有法律規(guī)范的內(nèi)容。比如，修改地方性法律規(guī)范中關(guān)于公務(wù)員、事業(yè)單位人員年齡的限制，對外來工作人員的身份、學(xué)歷進(jìn)行的各種限制等規(guī)定。并建議將女性勞動者到一定年齡“退休”改為“養(yǎng)老”，如此規(guī)定就成為對婦女的照顧性的規(guī)定而非歧視，婦女可以放棄這一權(quán)利，延遲退休。

3.3設(shè)立反就業(yè)歧視的專門機(jī)構(gòu)

鑒于海外的經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立專門的反就業(yè)歧視機(jī)構(gòu)如“平等機(jī)會委員會”，負(fù)責(zé)有效地反就業(yè)歧視監(jiān)督、解決就業(yè)歧視爭議和執(zhí)行，促進(jìn)就業(yè)平等。該機(jī)構(gòu)獨(dú)立于司法、仲裁機(jī)構(gòu)，能夠主動、靈活地監(jiān)督就業(yè)歧視現(xiàn)象，解決反就業(yè)歧視糾紛，對受害人免費(fèi)提供調(diào)解服務(wù)、法律咨詢，向司法機(jī)關(guān)、政府和社會提供反就業(yè)歧視的意見、建議。

3.4建立就業(yè)歧視的違憲審查制度

加強(qiáng)對法律規(guī)范的合憲性和合法性的審查，及時(shí)清理在就業(yè)平等方面違反憲法的有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和文件，真正貫徹我國憲法的平等原則。

3.5加強(qiáng)思想引導(dǎo)，樹立正確的平等意識

利用多種渠道例如媒體、網(wǎng)絡(luò)、課堂、社區(qū)等教育人民大眾，喚醒社會大眾的平等意識。全社會要樹立平等的就業(yè)觀念，摒棄封建等級思想文化禁錮，勞動者應(yīng)當(dāng)注重保護(hù)自己的就業(yè)平等權(quán)，敢于對“習(xí)以為常、見怪不怪”的就業(yè)歧視現(xiàn)象提出異議，進(jìn)行合法維權(quán)。政府應(yīng)承擔(dān)起反就業(yè)歧視的責(zé)任，為反就業(yè)歧視提供有力保障，并注意以身作則，政府本身制定的各種規(guī)定不得帶有歧視性字眼。企業(yè)要承擔(dān)自己的社會責(zé)任，明確就業(yè)歧視是雇傭者造成的，并不是根源于社會勞動力過剩的表面現(xiàn)象。

同時(shí)，我們也要明確反就業(yè)歧視并不是單純保護(hù)勞動者個(gè)人，也要注意合理、人性化地規(guī)范企業(yè)的社會責(zé)任，保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，采取適當(dāng)政策鼓勵(lì)企業(yè)的反就業(yè)歧視行為，防止產(chǎn)生一邊倒的傾向。

結(jié)語

我國目前的勞動法律法規(guī)在不斷進(jìn)步和完善中，但目前仍有很多不足，就業(yè)歧視就是一個(gè)非常突出的問題。我們應(yīng)結(jié)合我國的具體國情，借鑒海外的成功經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步完善反就業(yè)歧視的法律規(guī)范、政策，加強(qiáng)思想引導(dǎo)，使勞工權(quán)益得到應(yīng)有的尊重和保護(hù)，實(shí)現(xiàn)體面勞動以及尊嚴(yán)生活的目標(biāo)和追求。

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作者簡介：

曲妍（1982- ），女，遼寧大連人，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院法律系經(jīng)濟(jì)法研究中心教師，助教，東北財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士，研究方向：理論法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、民商法學(xué)等；

曹詩雨（1995- ），女，遼寧丹東人，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院2013級法學(xué)專業(yè)，本科學(xué)生。