公司股票期權(quán)法律問題研究

劉應(yīng)民

摘要：我國自從引入公司股票期權(quán)制度以來，法學(xué)理論對其研究相對不足，導(dǎo)致實踐中出現(xiàn)與該制度長期激勵目的不合的現(xiàn)象。據(jù)此，嘗試著從公司股票期權(quán)合同的效力狀態(tài)與性質(zhì)、公司股票期權(quán)的性質(zhì)以及公司股票期權(quán)的要素三個角度對公司股票期權(quán)進(jìn)行一系列法學(xué)理論上的解讀。

關(guān)鍵詞：公司股票期權(quán)；效力狀態(tài)；經(jīng)理人員

中圖分類號：D9

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

doi：10.19311/j.cnki.16723198.2017.17.063

1引言

公司股票期權(quán)起源于1952年美國的輝瑞制藥公司，二十世紀(jì)八十年代以后大量流行于西方國家，而我國最早的嘗試則起源于1993年的萬科公司。1999年，《中共中央、國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》對民營科技企業(yè)引入股票期權(quán)制度放開，十五屆四中全會又對國有企業(yè)探索股票期權(quán)制度采取了支持的態(tài)度，之后公司股票期權(quán)制度逐漸為國人所接受并在實踐中逐步采用。關(guān)于公司股票期權(quán)的性質(zhì)從經(jīng)濟(jì)學(xué)上對其解讀較多，而法學(xué)研究則相對滯后，法學(xué)理論的缺位使公司股票期權(quán)始終處于性質(zhì)不明、實踐不暢的境地，因此，本文嘗試著從公司股票期權(quán)合同的效力狀態(tài)與性質(zhì)、公司股票期權(quán)的性質(zhì)以及公司股票期權(quán)的要素三個角度對公司股票期權(quán)進(jìn)行一系列法學(xué)理論上的探索與解讀。

2公司股票期權(quán)合同與公司股票期權(quán)

股票期權(quán)（Stock Option，SO）是指公司對其經(jīng)理人員實行的一種長期激勵的報酬制度。在該制度下，公司與其經(jīng)理人員約定：在約定的期限內(nèi)，經(jīng)理人員享有以事先確定的價格購買該公司一定數(shù)量的股票的權(quán)利。公司股票期權(quán)來源于金融衍生產(chǎn)品中的標(biāo)準(zhǔn)股票期權(quán)，后者包括看漲期權(quán)（Call Option）與看跌期權(quán)（Put Option），而公司股票期權(quán)則只包括看漲期權(quán)，且僅包括買入期權(quán)而不包括賣出期權(quán)。為統(tǒng)一術(shù)語，下文如無特別說明，股票期權(quán)一律指公司的股票期權(quán)。

2.1股票期權(quán)合同的效力狀態(tài)

股票期權(quán)是股票期權(quán)合同的客體，股票期權(quán)合同是公司為長期激勵目的，向經(jīng)理人員授予股票期權(quán)的民事法律行為。那么公司向經(jīng)理人員授予股票期權(quán)的行為反映的是股票期權(quán)合同的成立還是生效？

首先，有觀點認(rèn)為公司向經(jīng)理人員授予股票期權(quán)的行為只是一種要約，等到行權(quán)日，經(jīng)理人員為承諾的意思表示（接受股票期權(quán)）則股票期權(quán)合同成立，經(jīng)理人員享有股票期權(quán)并可以加以行使，而不為承諾的意思表示則合同不成立。這種觀點筆者是不支持的，原因如下：（1）把授予股票期權(quán)的行為僅僅視為要約，要約一旦到達(dá)受要約人處生效，就會對要約人產(chǎn)生不得撤銷、變更的約束力，股票期權(quán)項目一般持續(xù)時間較長，如我國《股票期權(quán)激勵管理辦法（試行）》（以下簡稱《管理辦法》）第22條規(guī)定：股票期權(quán)授權(quán)日與獲授股票期權(quán)首次可以行權(quán)日之間的間隔不得少于1年，使要約人長期處于效力不確定的心驚膽戰(zhàn)之中并不利于公司與經(jīng)理人員利益的平衡與法律關(guān)系的協(xié)調(diào)，且多數(shù)國家立法例也不贊同要約效力保持如此長的時間；（2）要約生效以后，承諾發(fā)出以前，公司原則上隨時可以撤銷要約，則股票期權(quán)授予的要約失去效力，對于經(jīng)理人員的利益保障明顯不足，即使依《合同法》第19條“要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”這兩種情形，造成受要約人依賴?yán)娴膿p失，也由于合同尚未成立，僅使要約人承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償力度的不足加劇了兩者之間的利益不平衡，不利于股票期權(quán)制度的發(fā)展；（3）合同尚未成立也不符合經(jīng)理人員已經(jīng)獲授股票期權(quán)的傳統(tǒng)觀念。

其次，是否能夠認(rèn)為授予股票期權(quán)行為反映的是股票期權(quán)合同的成立，但并未生效（因股票期權(quán)合同不涉及有效問題，故在此不予討論）。有學(xué)者認(rèn)為期權(quán)的目標(biāo)是成立標(biāo)的資產(chǎn)的買賣合同，期權(quán)合同中規(guī)定了買賣合同的內(nèi)容及成立條件，故期權(quán)合同屬于附條件合同（conditional contract）。科賓認(rèn)為選擇權(quán)合同（即本文所稱股票期權(quán)合同）可以是附條件合同。有學(xué)者則認(rèn)為認(rèn)股期權(quán)合同（即本文所稱股票期權(quán)合同）是附始期的股份買賣合同。但是，學(xué)者們認(rèn)為股票期權(quán)合同已成立但未生效主要是依據(jù)附期限或附條件民事法律行為的理論，筆者不甚贊同上述觀點，理由如下：

附期限的民事法律行為，是指民事法律行為中確定一定的期限，期限屆至則民事法律行為發(fā)生效力或者效力終止。所附期限的核心在于其是將來確定發(fā)生的事實，即合同成立以后，一旦符合期限要件則合同自動生效或者失效，而股票期權(quán)合同除了需要經(jīng)理人員持續(xù)受聘以外還要求其作出行權(quán)的意思表示，其可以行使權(quán)利，也可以放棄權(quán)利，是否行權(quán)并不確定，則合同也并不自動生效或者失效，因此股票期權(quán)合同并不符合附期限民事法律行為說。

而附條件的民事法律行為，是指當(dāng)事人的意思表示包含一定條件，把該條件的成就與否作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。所附條件的核心在于其是將來客觀上不確定的事實，即合同成立以后，該條件將來可能發(fā)生也可能不發(fā)生，股票期權(quán)的行使在于經(jīng)理人員持續(xù)受聘與作出行權(quán)的意思表示。作出行權(quán)的意思表示上文已經(jīng)討論過為一種條件，現(xiàn)代社會，信息瞬息萬變，跳槽成為普遍現(xiàn)象，是否持續(xù)受聘完全取決于經(jīng)理人員自身，故其亦符合條件的標(biāo)準(zhǔn)，以上是從行使股票期權(quán)的角度解讀；同樣的，存在著如同認(rèn)為授予股票期權(quán)行為為要約一樣的難題，公司惡意解除未生效的合同僅使其承擔(dān)締約過失責(zé)任，雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對等。同時，結(jié)合外國實踐，當(dāng)股票市場價格下跌到股票期權(quán)行權(quán)價之下導(dǎo)致已有的激勵強(qiáng)度不夠時，在美國的股票期權(quán)實踐中就出現(xiàn)了作為公司行為的兩種恢復(fù)激勵的方法：一是對股票期權(quán)“再定價”（repricing），即將期權(quán)的行權(quán)價降低，以及在美國離婚案件發(fā)生于夫妻一方被授予股票期權(quán)之后可以行使之前的價值評估問題，若股票期權(quán)合同尚未生效，也就不存在變更行權(quán)價格與評估期權(quán)價值的必要性了。故筆者認(rèn)為可以以公司授予股票期權(quán)為股票期權(quán)合同是否生效的時間點，至于持續(xù)受聘與作出行權(quán)的意思表示僅是對經(jīng)理人員行使股票期權(quán)加以一定限度的限制，并不影響股票期權(quán)權(quán)利本身。

綜上所述，筆者認(rèn)為，從雙方權(quán)利義務(wù)平衡角度出發(fā)，公司授予股票期權(quán)的行為反映出股票期權(quán)合同已經(jīng)成立并生效。合同主體為公司與經(jīng)理人員等（因后者不限于經(jīng)理人員），客體為股票期權(quán)，內(nèi)容則為經(jīng)理人員等承擔(dān)持續(xù)受聘的義務(wù)，享有到期選擇是否行權(quán)的權(quán)利。

2.2股票期權(quán)合同的性質(zhì)

筆者認(rèn)為股票期權(quán)合同僅為以股票期權(quán)為客體的合同，并不包括之后經(jīng)理人員等行權(quán)而產(chǎn)生的股票買賣合同，后者為一個新的獨立的民事法律關(guān)系，論證其原因首先從股票期權(quán)合同是否為單務(wù)合同開始。

在公司授予經(jīng)理人員等股票期權(quán)以后，股票期權(quán)合同成立并生效，經(jīng)理人員等負(fù)有持續(xù)受聘的義務(wù)，而公司則負(fù)有到期后在經(jīng)理人員等提出行權(quán)的意思表示時與其訂立股票買賣合同的義務(wù)，兩者從形式上看符合雙務(wù)合同的有關(guān)特征，其實不然。經(jīng)理人員持續(xù)受聘義務(wù)實為不真正義務(wù)。所謂不真正義務(wù)，又稱間接義務(wù)或假義務(wù)，其強(qiáng)制程度較弱，通常情況下相對人不得請求履行，一方違反該義務(wù)也無需承擔(dān)違約責(zé)任，只是可能遭受權(quán)利減損或不利益而已。勞動權(quán)是人類的基本權(quán)利，經(jīng)理人員等是否受聘，去什么單位受聘，以及是否長期受聘是由其自身意愿所決定的，任何單位不得強(qiáng)迫，被授予股票期權(quán)的人于期權(quán)等待期內(nèi)不再持續(xù)受聘，僅使其承受股票期權(quán)歸于無效的不利益，用人單位不能因經(jīng)理人員不履行義務(wù)的行為向法院起訴。而雙務(wù)合同與單務(wù)合同的區(qū)分在于雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對待給付義務(wù)，經(jīng)理人員持續(xù)受聘義務(wù)與公司則負(fù)有到期后在經(jīng)理人員等提出行權(quán)的意思表示時與其訂立股票買賣合同的義務(wù)并非對待給付，因此其不構(gòu)成雙務(wù)合同；當(dāng)然亦有學(xué)者指出，經(jīng)理人員的義務(wù)是可以行使期權(quán)時還受聘于該公司，而非長期受聘，但上述理由同樣可以適用，且受聘義務(wù)是與公司支持報酬義務(wù)相對應(yīng)，不能因為股票期權(quán)項目的實施而混淆勞動合同法上的基本概念。

經(jīng)理人員長期受聘并提出行權(quán)的意思表示以后，雙方股票買賣合同關(guān)系成立并生效，經(jīng)理人員負(fù)有給付價款的義務(wù)，而公司則負(fù)有交付股票的義務(wù)，兩者為對待給付關(guān)系，為典型的雙務(wù)合同。若經(jīng)理人員不予行使，則后續(xù)的買賣合同無法成立，也就不存在雙務(wù)與單務(wù)的問題。因此結(jié)合上文分析，如果把股票期權(quán)合同看成上述兩個合同的結(jié)合體，則在經(jīng)理人員行權(quán)以后，股票期權(quán)合同既為單務(wù)合同，又為雙務(wù)合同，不免產(chǎn)生邏輯矛盾；因此本文認(rèn)為，股票期權(quán)合同僅指之前的以股票期權(quán)為客體的合同，不包括后續(xù)的買賣合同，為單務(wù)合同。

股票期權(quán)合同是否為預(yù)約合同，而之后的股票買賣合同是否為本合同？預(yù)約合同乃當(dāng)事人事先約定在將來簽訂一定合同的合同。預(yù)約當(dāng)事人一方負(fù)有訂約義務(wù)者，為單務(wù)預(yù)約合同。當(dāng)事人并不是為預(yù)約本身而訂立預(yù)約，其訂立預(yù)約的目的就是為了將來訂立本約。而當(dāng)事人之所以不直接訂立本約，通常是因為締結(jié)本約的條件尚不成熟，如法律事件或者法律行為尚不成立。股票期權(quán)合同與預(yù)約合同具有某種程度的相似性：（1）時間上，本約產(chǎn)生于預(yù)約之后，股票買賣合同也是產(chǎn)生于期權(quán)合同之后；（2）內(nèi)容上，預(yù)約規(guī)定了本約的相關(guān)內(nèi)容，期權(quán)合同中也規(guī)定了將來股票買賣合同的主要條款；（3）當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)上，預(yù)約當(dāng)事人不能直接請求對方按照預(yù)約中所含有的本約的具體內(nèi)容履行義務(wù)，期權(quán)合同亦同；（4）效力關(guān)系上，預(yù)約與本約合同相互獨立，其效力不受本約的影響，期權(quán)合同亦同。但預(yù)約所產(chǎn)生的是訂立本約的請求權(quán)，而股票期權(quán)合同產(chǎn)生的是股票期權(quán)，其本質(zhì)上屬于形成權(quán)（后文將加以論述），兩者并不相同，因此，本文認(rèn)為，股票期權(quán)合同不是預(yù)約合同，但其與預(yù)約合同非常類似，可以參照適用。

因此，綜上所述筆者認(rèn)為，股票期權(quán)合同是單務(wù)合同，雖然不是預(yù)約合同但是非常類似可以參照適用。

2.3股票期權(quán)的性質(zhì)界定

關(guān)于股票期權(quán)的性質(zhì)，經(jīng)濟(jì)學(xué)界認(rèn)為是選擇權(quán)，這是毫無爭議的。但是放在民法體系中，選擇權(quán)到底是一種什么性質(zhì)的權(quán)利呢？學(xué)者間最大的爭議點就在于股票期權(quán)是否為一種形成權(quán)。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為選擇權(quán)屬于形成權(quán)，只要一方當(dāng)事人行權(quán)，則負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人必須依據(jù)股票期權(quán)合同交付股票，但也有部分學(xué)者認(rèn)為該選擇權(quán)不是形成權(quán)，理由是：（1）股票期權(quán)不是單方法律行為，公司不是無條件的將股票期權(quán)授予經(jīng)理，而是要求經(jīng)理人員須在約定期限內(nèi)持續(xù)受聘，故實為雙務(wù)合同；（2）股票期權(quán)選擇權(quán)選擇的是民生法律行為即買賣合同，而非民事權(quán)利。既然為買賣合同，就存在對價，經(jīng)理人員為取得股票，就必須支付價款，公司因此而獲取相應(yīng)的價款；（3）股票期權(quán)為期待權(quán)，股票期權(quán)授予后并不是立即可以行權(quán)，而是得在選擇權(quán)的全部要件具備后才可以行使；（4）當(dāng)經(jīng)理人員依期權(quán)合同持續(xù)提供勞務(wù)符合合同約定時，則股票期權(quán)授予合同就轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€普通的雙務(wù)、有償合同，具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。經(jīng)理人員持續(xù)提供勞務(wù)的行為并沒有創(chuàng)造任何新的合同，而只是為股票期權(quán)合同的實際履行創(chuàng)造條件而已。

1903年澤克爾首次在“形成權(quán)”這一名稱下總結(jié)了具有特定共同特征的一個權(quán)利類型，認(rèn)為形成權(quán)是依單方法律行為塑造法律關(guān)系的力。我國有學(xué)者認(rèn)為形成權(quán)是權(quán)利人可以依自己的單方意思表示使權(quán)利或者法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的權(quán)利。針對上述否認(rèn)股票期權(quán)為形成權(quán)的觀點中，（1）、（2）在上文已經(jīng)加以闡述，（4）則由上文加以論證，股票期權(quán)合同為單務(wù)合同，公司確實負(fù)有訂立股票買賣合同的義務(wù)，一旦經(jīng)理人員符合長期受聘的不真正義務(wù)，可以自主決定是否行使，且公司的義務(wù)具備強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但是經(jīng)理人員的義務(wù)卻不具備該效力，同時該觀點將公司授予股票期權(quán)的行為視為要約，造成雙方權(quán)利義務(wù)的嚴(yán)重不對等。

觀點（3）認(rèn)為股票期權(quán)是期待權(quán)，因而不是形成權(quán)，該觀點存在著法律邏輯上的矛盾。首先，民事權(quán)利依作用不同，可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)，依實現(xiàn)要件是否已經(jīng)全部具備，可以分為既得權(quán)與期待權(quán)，期待權(quán)與形成權(quán)根本就是依據(jù)兩個不同的標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分，不在同一個邏輯層面；其次，期待權(quán)乃取得未來完整權(quán)利的一種期望，因其具備取得將來權(quán)利的部分要件，故具備權(quán)利的性質(zhì)。期待權(quán)是“一個法律上或多或少已經(jīng)有保證的、可以得到某種權(quán)利的指望”，并且“這種權(quán)利的一般的取得要件已經(jīng)部分地實現(xiàn)，而它的完全實現(xiàn)尚要取決于一定的可能性”。由此可以看出，期待權(quán)并不是一種嚴(yán)格意義上獨立的權(quán)利，其不一定具有所期待權(quán)利的客體或內(nèi)容，只是具備了將來實現(xiàn)既得權(quán)的部分要件，法律出于對其利益的保護(hù)而加以規(guī)定，股票期權(quán)合同自合同成立生效以后，股票期權(quán)作為一個獨立的權(quán)利就已經(jīng)存在，只是對其在行使的期間與條件上加以一定程度的限制，但對權(quán)利本身并未加以限制，我們不會因為遠(yuǎn)期買賣合同中買方在較長一段時間以后才能取得標(biāo)的而認(rèn)為買方僅僅享有期待權(quán)，只有在法律沒有規(guī)定且當(dāng)事人沒有約定的前提下，基于對當(dāng)事人之間存在的具備部分要件的利益加以保護(hù)的目的，期待權(quán)才有實施的必要性與可能性，否則其完全可以為已經(jīng)存在的某種具體的既得權(quán)所包含；最后，與其說股票期權(quán)為期待權(quán)，不如說經(jīng)理人員與公司履行股票期權(quán)合同體現(xiàn)了其期待利益，在英美法系，期待利益（the expectation interest）是相對于依賴?yán)妫╰he reliance interest）和返還利益（the restitution interest）的一個范疇，而在大陸法系，期待利益相當(dāng)于所謂的履行利益，經(jīng)理人員只要持續(xù)受聘，就可以對未來享受到的股票增值享有利益，這種期待是從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來講，而并非從法學(xué)角度加以解讀，從法學(xué)上講，經(jīng)理人員早已取得了完整的股票期權(quán)，其尚未取得的是行使股票期權(quán)后可能取得的經(jīng)濟(jì)利益。

形成權(quán)的關(guān)鍵在于以單方意思表示引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅，在股票期權(quán)項目中，只要經(jīng)理人員符合條件與期限，就可以向公司發(fā)出意思表示，從而實現(xiàn)之后的股票買賣合同的成立與生效，這顯然是引起了一個全新的民事法律關(guān)系，符合形成權(quán)的定義；且形成權(quán)多受除斥期間的限制，一旦除斥期間經(jīng)過，則形成權(quán)權(quán)利本身歸于消滅，而非像債權(quán)請求權(quán)等讓對方當(dāng)事人產(chǎn)生抗辯權(quán)，我國《管理辦法》第22條規(guī)定，股票期權(quán)的有效期從授權(quán)日計算不得超過10年?！秶锌毓缮鲜泄荆ň硟?nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法》（以下簡稱《試行辦法》）第19條，股權(quán)激勵計劃的有效期自股東大會通過之日起計算，一般不超過10年。股權(quán)激勵計劃有效期滿，上市公司不得依據(jù)此計劃再授予任何股權(quán)。從中可以看出，原則上我國股票期權(quán)的除斥期間為10年，除斥期間的規(guī)定也符合形成權(quán)的特征；同時結(jié)合相關(guān)學(xué)者的研究，擇定權(quán)（文中認(rèn)為其為形成權(quán)的一種）主要出現(xiàn)的場合，一為合同訂立過程中，受要約人所享有的權(quán)利，二為公司法中的股票認(rèn)購權(quán)。綜上所述，筆者認(rèn)為，股票期權(quán)為一種形成權(quán)，只是對其行使的期限和條件加以一定的限制，而非期待權(quán)。

股票期權(quán)同時又是一種財產(chǎn)性權(quán)利，民事權(quán)利依有無財產(chǎn)內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)，一方面，股票期權(quán)實為薪酬支付方式的一種，當(dāng)然具有財產(chǎn)性內(nèi)容；同時公司股票期權(quán)緣于金融市場上的標(biāo)準(zhǔn)股票期權(quán)，后者可以在金融市場上頻繁估價與交易，前者雖與其有所不同，但財產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性并未改變；另一方面，股票期權(quán)的取得與行使都是基于經(jīng)理人員在公司中的特定身份，具備一定的身份權(quán)性質(zhì)，獲授股票期權(quán)的經(jīng)理人員一定離開公司，就會喪失股票期權(quán)，且除了繼承以外不可轉(zhuǎn)讓，因此，股票期權(quán)又被稱為經(jīng)理人員的“金手銬”。財產(chǎn)性質(zhì)與人身性質(zhì)兩相比較，財產(chǎn)性質(zhì)更占主導(dǎo)地位，人身權(quán)主要體現(xiàn)的是權(quán)利主體的精神利益而非經(jīng)濟(jì)利益，股票期權(quán)產(chǎn)生的目的就是為了避稅，以及成為一種新的薪酬支付方式，另外股票期權(quán)的價值雖然在授予之后可以行權(quán)之前難以估計，但當(dāng)然是可以用金錢來加以衡量的，此外可轉(zhuǎn)讓性并非財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的根本區(qū)別，禁止流通物不可轉(zhuǎn)讓，而人身權(quán)中的姓名與肖像也可以由自然人授予他人有償使用?；诖耍P者認(rèn)為股票期權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，只是附加其一些特定身份上的限制，不再是一種純粹的財產(chǎn)權(quán)。

綜上所述，筆者認(rèn)為股票期權(quán)合同為單務(wù)合同，僅公司負(fù)有到期后在經(jīng)理人員等提出行權(quán)的意思表示時與其訂立股票買賣合同的義務(wù)，經(jīng)理人員并不負(fù)對待給付義務(wù)，股票期權(quán)合同不包括后續(xù)的股票買賣合同，其不是預(yù)約合同，但與預(yù)約合同非常類似，可以參照適用；而股票期權(quán)為一種受到行使期間和條件限制的形成權(quán)，同時也是一種受到特定身份限制的財產(chǎn)權(quán)。

3公司股票期權(quán)的要素

公司股票期權(quán)的要素主要是指設(shè)計一系列標(biāo)準(zhǔn)的公司股票期權(quán)時所需要考慮到的因素，其完善與否關(guān)系到股票期權(quán)項目能否順利進(jìn)行以及能否完成長期激勵的目的。我國在股票期權(quán)試點中形成的上海模式、北京模式、武漢模式等都與傳統(tǒng)的股票期權(quán)罐相去甚遠(yuǎn)，有些甚至都不再是選擇權(quán)，而淪為必須要購買的義務(wù)，不免與股票期權(quán)長期激勵的初衷相違背，本文如下將從授予主體、激勵對象、股票來源、授予數(shù)量、期限、行權(quán)價格等角度來加以解讀西方國家所遵循的股票期權(quán)制度。

3.1授予主體

授予股票期權(quán)的主體是股東大會還是董事會抑或其他？既然股票期權(quán)是一種薪酬支付方式，而我國《公司法》第37條規(guī)定：股東會……決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；第46條規(guī)定：董事會決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；此外技術(shù)骨干等非管理層人員參與股票期權(quán)計劃的決定權(quán)法律并未明確加以規(guī)定。這種按公司職員級別不同而強(qiáng)行對其加以區(qū)分的做法會造成股票期權(quán)計劃的混亂，單從我國《公司法》條文來看，經(jīng)理人員等的股票期權(quán)計劃似乎由董事會來決定即可，筆者認(rèn)為不妥，股票期權(quán)項目不僅僅關(guān)系到被授予股票期權(quán)人的利益，也關(guān)系到未被授予股票期權(quán)的公司內(nèi)部人員，甚至還關(guān)系到公司的債權(quán)人的利益，授予股票期權(quán)可能會造成公司股價的不穩(wěn)定，更有甚者會掏空公司，因此筆者認(rèn)為股票期權(quán)作為一種新制度，出于慎重的角度考慮，應(yīng)當(dāng)由股東大會來決定，而不能僅僅由董事會做主?！豆芾磙k法》第37條也采納了這種觀點，股東大會應(yīng)當(dāng)對股權(quán)激勵計劃進(jìn)行表決。

3.2激勵對象

公司股票期權(quán)最初僅授予以首席執(zhí)行官為首的幾個關(guān)鍵職位，故其時又稱經(jīng)理人股票期權(quán)，但目前國際上股票期權(quán)的激勵對象在逐步擴(kuò)大，公司中高層管理人員、甚至外部董事、律師、咨詢?nèi)藛T、外籍專家等都有可能成為激勵的對象，經(jīng)理人股票期權(quán)已經(jīng)不能充分反映此類現(xiàn)象，因此本文采公司股票期權(quán)的術(shù)語。激勵對象范圍太窄容易造成持有股票期權(quán)的職員與未持有的職員之間收入差距過大，容易引起公司內(nèi)部矛盾，不利于公司內(nèi)部的執(zhí)行力；激勵對象范圍太寬則人人都有股票期權(quán)，攤薄了本來就不多的授予數(shù)量，削弱了應(yīng)有的激勵效應(yīng)。有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該依據(jù)企業(yè)、行業(yè)的具體情況來決定激勵對象的房屋，高新技術(shù)企業(yè)等競爭性行業(yè)中，高級管理人員、技術(shù)骨干、市場骨干相當(dāng)重要，故其激勵對象應(yīng)該更廣，而非競爭性行業(yè)，則應(yīng)限定于高級管理人員。筆者認(rèn)為上述觀點有道理，股票期權(quán)制度在國外最成功的案例就是硅谷企業(yè)，剛剛創(chuàng)立的高新技術(shù)企業(yè)由于流動資金較少，不足以支付巨額薪酬來留住技術(shù)人才，就往往采用股票期權(quán)的制度，且這類公司通常具有較高的成長率與升值空間，股票上市的可能性較大，這類公司為了留住技術(shù)人才，也包括其他一些草創(chuàng)時期的工作人員，完全可以把股票期權(quán)的激勵對象范圍擴(kuò)大；而一般傳統(tǒng)的行業(yè)，如銀行、保險等行業(yè)，2008年美國金融危機(jī)后，一些金融機(jī)構(gòu)的高管們在政府注資進(jìn)行救助的同時仍然可以獲得高薪，高薪事件不僅激怒了股東和民眾，奧巴馬前總統(tǒng)也用“可恥”來怒斥華爾街的高管。對于這些成長空間相對不足的行業(yè)來說，股票期權(quán)的激勵對象范圍不應(yīng)過分?jǐn)U大，而應(yīng)將其限制在一定范圍之內(nèi)。

而在我國，存在著較為嚴(yán)重的行政干預(yù)的公司以及壟斷性經(jīng)營企業(yè)，相對來說這類企業(yè)的經(jīng)理人不管是否付出努力一般都能獲取較好的收益，股票期權(quán)對他們并沒有很強(qiáng)的吸引力，無法達(dá)到其應(yīng)有的目的，故其適用范圍不大，甚至在很大程度上會淪為高管們侵吞國有資產(chǎn)的一種新途徑。

綜上所述，筆者認(rèn)為，股票期權(quán)激勵對象的范圍應(yīng)當(dāng)與企業(yè)及行業(yè)的特點相結(jié)合，不能脫離實際來討論，在高新技術(shù)行業(yè)、高度競爭性行業(yè)，激勵對象范圍要擴(kuò)大；低度競爭性行業(yè)激勵對象范圍應(yīng)當(dāng)僅限于高層管理人員；而幾乎沒有競爭的行業(yè)甚至都不應(yīng)當(dāng)采用股票期權(quán)制度。我國《管理辦法》第8條，股權(quán)激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工，但不應(yīng)當(dāng)包括獨立董事，通過授予公司一定自主權(quán)的方式來規(guī)定激勵對象的范圍，有一定的可取性。

3.3股票來源

依《管理辦法》第11條之規(guī)定，擬實行股權(quán)激勵計劃的上市公司，可以根據(jù)本公司實際情況，通過以下方式解決標(biāo)的股票來源：（一）向激勵對象發(fā)行股份；（二）回購本公司股份；（三）法律、行政法規(guī)允許的其他方式，而國外的做法中還有預(yù)留股票。

針對（一）增發(fā)，證券（股票）發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行，《證券法》第10條規(guī)定向特定對象發(fā)行證券少于200人的為非公開發(fā)行，無需核準(zhǔn)，為公司股票期權(quán)項目的實施提供了一定程度的制度保障；而公開發(fā)行則需要報經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，成本巨大，耗時較長，在一定程度上政策發(fā)行不能，且萬一到時增發(fā)不能，將會使經(jīng)理人員等陷入有股可期，但無股可行的境地。

針對（二）回購，在法定資本制下回購屬于非法減資行為，有違資本不變原則。我國對回購本公司股票的行為原則上禁止，例外許可，《公司法》第142條第3項，公司不得收購本公司股份，但將股份獎勵給本公司職工除外。

針對預(yù)留，我國新公司法采認(rèn)繳資本制，不論是公司成立時預(yù)留部分股票，還是增發(fā)新股時預(yù)留，留存的這部分股票是公司資本的組成部分，盡管在經(jīng)理人員行權(quán)前，并不會得到資金的實繳，但這并不違反我國現(xiàn)行的資本制度，因此在現(xiàn)行法律框架下，預(yù)留股票能夠成為合法來源。

結(jié)合國內(nèi)外股票來源的實踐，美國有大股東轉(zhuǎn)讓其部分股票作為來源的做法。只要不影響其控股地位，大股東就可承諾向股票期權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓一定額度的公司股票，以供將來行權(quán)，但這種做法的缺陷在于打破了股票期權(quán)合同的相對性，股票期權(quán)合同主體為經(jīng)理人員等與公司，而非與大股東，因而其股票來源的持續(xù)性無法得到保障，一方違反義務(wù)也難以追究其“違約責(zé)任”；此外，我國武漢模式中預(yù)實行股票期權(quán)激勵機(jī)制的公司由武漢國有資產(chǎn)管理公司在二級市場買入該公司股票，并由其代管，此后每年度視企業(yè)經(jīng)營者業(yè)績考核情況，逐年返還。筆者認(rèn)為，由一家具有權(quán)威性的公司來代管部分公司的股票，以便在經(jīng)理人員行權(quán)時作為股票來源是可取的，只是這種由A公司代管B公司部分股票的做法可能會演變成相互持股問題，需要由法律預(yù)先加以規(guī)制。

3.4授予數(shù)量

股票期權(quán)的授予數(shù)量一般包括兩個方面：一是擬授予的股票期權(quán)占總流通股或總股本中的比例；二是單個期權(quán)持有人的期權(quán)數(shù)占擬發(fā)行期權(quán)總數(shù)的比例。前者主要是希望股票期權(quán)激勵與現(xiàn)有股東之間的利益平衡以及減少對二級市場股價的沖擊；而后者主要是為了防止經(jīng)理人員等利用股票期權(quán)制度謀取巨額財富，以至于不當(dāng)?shù)厝〉霉镜目刂茩?quán)?！豆芾磙k法》第12條規(guī)定，上市公司全部有效的股權(quán)激勵計劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10%。非經(jīng)股東大會特別決議批準(zhǔn)，任何一名激勵對象通過全部有效的股權(quán)激勵計劃獲授的本公司股票累計不得超過公司股本總額的1%。

3.5期限

本文所指期限包括了等待期、行權(quán)期以及持券待賣期三種，等待期是指股票期權(quán)被授予后到可行權(quán)之前的期限，即本文中股票期權(quán)合同的期限，該期限跨度多長取決于公司認(rèn)為什么樣的期間讓股票期權(quán)項目激勵效果最佳，我國《管理辦法》第22條第1款規(guī)定：股票期權(quán)授權(quán)日與獲授股票期權(quán)首次可以行權(quán)日之間的間隔不得少于1年?！对囆修k法》第21條第1項規(guī)定：行權(quán)限制期（即本文之等待期）原則上不得少于2年，在限制期內(nèi)不可以行權(quán)。行權(quán)期是指經(jīng)理人員等可以行權(quán)購買股票之日起至股票期權(quán)終止之日，行權(quán)期為本文中股票期權(quán)的有效期，《管理辦法》第22條第2款，股票期權(quán)的有效期從授權(quán)日計算不得超過10年，《試行辦法》第21條第2項，行權(quán)有效期由上市公司根據(jù)實際確定，但不得低于3年；而持券待賣期是指經(jīng)理人員等行權(quán)購買股票后持有公司股票至出售股票的期間，與股票期權(quán)合同及股票期權(quán)并沒有直接的聯(lián)系，但該期限有利于防止公司內(nèi)部人員利用內(nèi)幕信息操縱股市，進(jìn)行投機(jī)活動，與股票期權(quán)項目的成功與否有著很大的關(guān)系，《公司法》第141條第2款規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五。該條款改變了原公司法任職期間股票不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，使股票期權(quán)的價值得到彰顯，促進(jìn)了長期激勵，同時又未完全放開，仍舊附加一系列的限制，以實現(xiàn)經(jīng)理人員與社會公眾利益的平衡。

3.6行權(quán)價格

行權(quán)價格是指股票期權(quán)合同確定的經(jīng)理人員行使股票期權(quán)時買入公司股票的價格。這一價格基本上反映授予股票期權(quán)時公司的經(jīng)營狀況，可以用來評價未來公司的增值與否。行權(quán)價格的確定方式有三：一是平值法（at the money），即行權(quán)價等于授予期權(quán)時的公平市價；二是實值法（in the money），即行權(quán)價低于授予期權(quán)時的公平市價；三是虛值法（out of the money），即行權(quán)價高于授予期權(quán)時的公平市價?！豆芾磙k法》第24條規(guī)定，行權(quán)價格不應(yīng)低于下列價格較高者：（一）股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標(biāo)的股票收盤價；（二）股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前30個交易日內(nèi)的公司標(biāo)的股票平均收盤價，即采平值法。

公司股票期權(quán)的其他要素，如行使方式、稅收規(guī)定、轉(zhuǎn)讓、變更與終止等，囿于篇幅限制，此處不再贅述。

4結(jié)語

約束與激勵相結(jié)合是現(xiàn)代公司企業(yè)治理結(jié)構(gòu)設(shè)計應(yīng)遵循的一項基本原則，相比國外公司而言，我國公司約束較多，而激勵不足，導(dǎo)致產(chǎn)生了大量的“59歲現(xiàn)象”、“褚時健現(xiàn)象”，公司（尤其是國有企業(yè)或國有控股企業(yè)）高級管理人員的個人收入與公司業(yè)績關(guān)聯(lián)性不大，收入結(jié)構(gòu)亦不合理，名義工資偏低，灰色收入過多，同時又強(qiáng)調(diào)精神獎勵，忽視經(jīng)理人員的物質(zhì)激勵，缺乏長期激勵機(jī)制。與其放任灰色收入泛濫，不如將股票期權(quán)引導(dǎo)入經(jīng)理人員層面，使其收入與公司業(yè)績相關(guān)，從而達(dá)到長期激勵的目的，實現(xiàn)經(jīng)理人員與公司利益的平衡與共同提高。

當(dāng)然，任何制度，包括股票期權(quán)制度都離不開外部金融環(huán)境（包括成熟的證券法律制度、寬松的公司資本制度以及稅收制度、經(jīng)理人市場）和內(nèi)部公司治理結(jié)構(gòu)兩者的完善與統(tǒng)一，股票期權(quán)只是為公司業(yè)績增長提供了一種可能性，而非必然性，要實現(xiàn)長期激勵目的，實現(xiàn)公司增值，還需要一系列相關(guān)的制度加以配合。