合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范指南

柳向魁++曾賢芳

摘要：合同在經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮了越來(lái)越重要的作用，許多企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自合同，所以審查簽訂合同條件和條款，督促協(xié)議方全面履行合同義務(wù)，追究違約者的違約責(zé)任對(duì)于維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，控制合法法律風(fēng)險(xiǎn)起著至關(guān)重要的作用。

關(guān)鍵詞：合同審查；合同履行；違約責(zé)任

中圖分類號(hào)：D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）05-0176-01

作者簡(jiǎn)介：柳向魁（1979-），男，漢族，安徽岳西人，民商法碩士，就職于北京市京師（無(wú)錫）律師事務(wù)所；曾賢芳（1989-），女，漢族，江蘇宜興人，法學(xué)學(xué)士，就職于北京市京師（無(wú)錫）律師事務(wù)所。

西方有句諺語(yǔ)：“財(cái)富的一半來(lái)自合同”。合同作為企業(yè)從事民商事行為的書(shū)面憑證，其起草、審查、履行直接影響到企業(yè)權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，決定了企業(yè)在其可控范圍內(nèi)能否有效保障其自身合法權(quán)益。只有規(guī)范企業(yè)合同的簽訂和履行，及時(shí)、準(zhǔn)確地防范法律風(fēng)險(xiǎn)，才能實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益最大化。

一、事前防范——合同審查是前提

所謂合同審查，是指從法律方面對(duì)企業(yè)合同通過(guò)檢查、核對(duì)、分析等方法，就合同中存在的法律問(wèn)題進(jìn)行把關(guān)。合同審查審什么？

（一）一審合同主體

首先，合同主體必須具有合法性，簽約各方應(yīng)具有簽約的權(quán)利能力和行為能力。如特殊行應(yīng)具有生產(chǎn)許可證和經(jīng)營(yíng)許可證或資質(zhì)。簽約主體不合法，可能直接導(dǎo)致合同無(wú)效?？赏ㄟ^(guò)企業(yè)信用信息公示信息系統(tǒng)、“企查查”軟件等查閱工商登記信息；其次，應(yīng)注重審查主體的履約能力，可通過(guò)裁判文書(shū)網(wǎng)查詢是否有已結(jié)訴訟案件，通過(guò)執(zhí)行信息公開(kāi)網(wǎng)查閱是否具有失信被執(zhí)行信息。

（二）二審合同標(biāo)的

第一，合同標(biāo)的應(yīng)具有合法性，即合同所涉標(biāo)的是法律允許交易的，且持有人是合法持有，并具有相應(yīng)處分權(quán)；第二，合同標(biāo)的具有確定性。在簽訂合同時(shí)，要使用全稱學(xué)名，注明標(biāo)的品種、規(guī)格、商標(biāo)等。第三，關(guān)于合同數(shù)量，切勿使用“包、箱”等不確定的數(shù)量單位；第四，關(guān)于合同價(jià)款，除明確每項(xiàng)商品或項(xiàng)目的單價(jià)及合同總價(jià)外，還應(yīng)注意明確運(yùn)輸、包裝等其他費(fèi)用的承擔(dān)、價(jià)格計(jì)算方法、貨幣種類，稅負(fù)的負(fù)擔(dān)方與金額等；第五，關(guān)于合同質(zhì)量，要明確質(zhì)量適用標(biāo)準(zhǔn)。要約定驗(yàn)收方法，通常驗(yàn)收方式分為三種：1、按產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)檢驗(yàn)——說(shuō)明書(shū)內(nèi)容要具體、明確；2、按樣品檢驗(yàn)——對(duì)樣品共同提取、封存和保管；3、抽樣檢驗(yàn)——應(yīng)明確規(guī)定檢驗(yàn)時(shí)間、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、由誰(shuí)檢驗(yàn)等。

（三）三審違約責(zé)任承擔(dān)

一方面，為了避免違約行為發(fā)生后推諉和損失難確定，違約范圍及違約責(zé)任的計(jì)算方式、責(zé)任承擔(dān)方式須明確；另一方面，為了確保能退能進(jìn)，企業(yè)在簽訂金額大和關(guān)系復(fù)雜合同時(shí)最好要設(shè)置解除合同的條款，以避免違約責(zé)任的承擔(dān)給企業(yè)帶來(lái)過(guò)重負(fù)擔(dān)。

（四）四審爭(zhēng)議解決方式

民商事?tīng)?zhēng)議解決方式通常有調(diào)解、仲裁、訴訟等。其中，仲裁和訴訟是矛盾不可調(diào)和時(shí)的解決辦法，且結(jié)果是具有強(qiáng)制執(zhí)行力的。仲裁具有自愿性、保密性、快捷性等。訴訟在我國(guó)適用兩審終審制，即一方當(dāng)事人對(duì)一審審理結(jié)果不服，可以向上級(jí)人民法院提起上訴。

鑒于中國(guó)仲裁缺少監(jiān)督，建議約定法院作為最終解決方式，并訴訟管轄地約定在己方所在地人民法院。

二、事中控制——合同履行是關(guān)鍵

合同簽訂后對(duì)雙方都具有法律約束力。因此，作為合同方應(yīng)當(dāng)本著誠(chéng)實(shí)信用原則，按照合同約定全面履行合同義務(wù)。

合同是否履行到位，是違約責(zé)任承擔(dān)的依據(jù)?！按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，因此，在合同履行過(guò)程中最重要的就是要保存好相關(guān)證據(jù)。對(duì)于我方履行義務(wù)的證據(jù)，都要予以固定和保存。

如對(duì)方未按照合同履行義務(wù)，還要保留敦促義務(wù)人履約的書(shū)面證據(jù)和我方指出違約方違約行為的書(shū)面證據(jù)，并固定對(duì)方違約的證據(jù)。

如我方存在違約風(fēng)險(xiǎn)，可以梳理并找出對(duì)方的履約瑕疵，并根據(jù)具體情況，與對(duì)方協(xié)商、變更有關(guān)合同條款。

三、事后控制——及時(shí)維權(quán)是保障

發(fā)生合同糾紛，最最簡(jiǎn)便的方式是雙方協(xié)商。但是在分歧較大的情況下，雙方很難通過(guò)協(xié)商解決問(wèn)題。在矛盾確實(shí)無(wú)法調(diào)和時(shí)，就應(yīng)當(dāng)及時(shí)用法律的武器來(lái)維護(hù)自身的合法權(quán)益。訴訟或仲裁維權(quán)，主要注意以下幾個(gè)方面：

（一）訴訟時(shí)效

合同案件的訴訟時(shí)效一般是兩年，即在發(fā)生或知道自身權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)，就應(yīng)當(dāng)向法院起訴。否則，就會(huì)喪失勝訴權(quán)。

（二）訴訟保全

在啟動(dòng)訴訟程序時(shí)，可以向管轄法院提起訴訟保全，通過(guò)查封、凍結(jié)對(duì)方財(cái)產(chǎn)，確保守約方權(quán)利的最終實(shí)現(xiàn)。

（三）訴訟策略的制定

法律是錯(cuò)綜復(fù)雜的，不同法律關(guān)系的適用可能導(dǎo)致不同的法律后果。因此，如何立足于現(xiàn)有證據(jù)，運(yùn)用法律知識(shí)，制定訴訟策略，對(duì)于最后責(zé)任的承擔(dān)和合同權(quán)利的實(shí)現(xiàn)往往具有生死攸關(guān)的作用。因此，需要對(duì)合同所涉相關(guān)法律知識(shí)進(jìn)行全面梳理并融會(huì)貫通。只有下好這步棋，才能真正保障自身合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

合同是企業(yè)的生命線。它不僅是當(dāng)事人履行合同的依據(jù)，而且也是司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)裁判當(dāng)事人承擔(dān)法律責(zé)任的依據(jù)。只有合理利用合同，做到事前防范、事中控制、事后保障，才能真正讓合同成為企業(yè)財(cái)富的源泉。

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