股權(quán)家族信托法律問題的規(guī)制與研究

劉 躍

天津大學(xué)法學(xué)院，天津 300072

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股權(quán)家族信托法律問題的規(guī)制與研究

劉 躍

天津大學(xué)法學(xué)院，天津 300072

改革開放四十多年以來，社會(huì)財(cái)富不斷積累，此間涌現(xiàn)出大量投資者、企業(yè)家在內(nèi)的超級富豪，其家族財(cái)富的傳承與保護(hù)也就成為一個(gè)熱議的話題。隨著家族財(cái)富傳承與企業(yè)股權(quán)集中的需求日益增多，股權(quán)家族信托憑借其獨(dú)特的靈活性與開放性便悄然興起。本文將從股權(quán)家族信托的特點(diǎn)、設(shè)立的重大意義、受托人義務(wù)及設(shè)立的優(yōu)勢入手，來對股權(quán)家族信托的相關(guān)問題進(jìn)行介紹，以期達(dá)到拋磚引玉、共同進(jìn)步的目的。

家族信托；股權(quán)家族信托；財(cái)產(chǎn)傳承；股權(quán)集中

一、引言

近年來，在國家政策與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的積極引導(dǎo)下，人民的生活水平不斷提升，許多企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力日趨雄厚，隨之而來的法律風(fēng)險(xiǎn)也就與日俱增。面對諸多風(fēng)險(xiǎn)，家族財(cái)富如何做到良好的保護(hù)與傳承呢？尤其是在改革開放政策引導(dǎo)下創(chuàng)造了巨額財(cái)富的民企企業(yè)家，其名下公司的重要財(cái)富形態(tài)便是股權(quán)。那么，如何對該些股權(quán)進(jìn)行有效的保護(hù)與傳承呢，這是眾多民營企業(yè)家面臨的困惑和亟待解決的問題。問題的出現(xiàn)與解決的方法總是相伴而行，股權(quán)家族信托的發(fā)展便成為一種有效管理家族財(cái)富傳承的方式[1]，為家族財(cái)富的傳承雪中送炭，添上了濃墨重彩的一筆。

二、家族信托與股權(quán)家族信托

(一)家族信托的概念簡述

家族信托，作為一種有效的家庭財(cái)富傳承方式，是高凈值人群首選的一種家族資產(chǎn)的管理模式[2]。其是以家族財(cái)富的管理、保護(hù)與傳承為目的的信托，主要目的是幫助富人進(jìn)行財(cái)富規(guī)劃，代代傳承，也逐漸被中國富豪們所認(rèn)可。其內(nèi)容主要包括資金管理、投資組合等理財(cái)服務(wù)并實(shí)現(xiàn)對家族資產(chǎn)的全面管理，更多的是提供財(cái)富轉(zhuǎn)移、子女教學(xué)、稅收策略以及家庭管理等方面的服務(wù)與幫助[4]。家族信托中主要包括委托人，受托人以及受益人三方。其中委托人是指具有財(cái)富傳承的需求，也就是資產(chǎn)實(shí)力雄厚的家族企業(yè)或擁有巨額財(cái)產(chǎn)的家庭或個(gè)人。受托人一般就是專業(yè)的信托公司或者其他機(jī)構(gòu)、自然人。而家族信托的受益人可以是委托人本身，也可以是委托人所指定的其他人。委托人在在與信托公司設(shè)立信托條款后可以更改受益人，或?qū)ζ溥M(jìn)行必要的限制[5]。

(二)股權(quán)家族信托

1.股權(quán)家族信托的含義

所謂的股權(quán)家族信托，是指委托人基于財(cái)產(chǎn)傳承與保護(hù)的目的，將自己所有的股權(quán)委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益增值進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理與合理利用的行為[6]。生活中關(guān)于股權(quán)家族信托的案例不勝枚舉，典型的例子就是陳氏家族運(yùn)用股權(quán)家族信托對于其名下的股權(quán)進(jìn)行的集中處理。早在1997年由陳氏兄弟成立的雅樂居集團(tuán)，為達(dá)成2005年在香港上市的目標(biāo)，陳氏家族對于集團(tuán)內(nèi)部的業(yè)務(wù)進(jìn)行了整合重組，并成立了雅樂居地產(chǎn)，將分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)集中注入一家投資公司作為陳氏家族信托的委托人，并指定其兄弟等人為受益人。目前，該投資公司仍然擁有雅樂居集團(tuán)最大的股權(quán)，能直接參與集團(tuán)內(nèi)部重大事項(xiàng)的決策與執(zhí)行。因此，陳氏家族通過股權(quán)家族信托實(shí)現(xiàn)了股權(quán)集中，為其資產(chǎn)做了一個(gè)合理的利用與規(guī)劃[7]。

2.股權(quán)家族信托的特點(diǎn)

首先，股權(quán)家族信托可以間接實(shí)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托的目的。股權(quán)作為一種資產(chǎn)的載體，是指股票持有者所擁有的與其股票比例相持并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的權(quán)利。股東按照公司章程向企業(yè)繳納一定資本后，即實(shí)現(xiàn)了資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，二者分別持有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。雖然公司擁有一定獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，但股東可以通過控制公司進(jìn)而來間接控制公司的財(cái)產(chǎn)。因此設(shè)立股權(quán)信托從而間接為公司財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托的目的就達(dá)成了。在社會(huì)實(shí)踐中，部分財(cái)產(chǎn)難以直接設(shè)立信托，比如工藝品，珍藏品等特殊的動(dòng)產(chǎn)，都可以通過對公司股權(quán)信托，從而間接為此類產(chǎn)品設(shè)立信托，這不僅做到了對自己財(cái)產(chǎn)的合理規(guī)劃，還一定程度上強(qiáng)大了信托產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，達(dá)到一種雙贏的效果。但無論如何都應(yīng)該遵守我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定，不能違法做事。

其次，股權(quán)資產(chǎn)的管理具有靈活性與開放性。我國《信托法》中對委托人與受托人在家族信托合同中股權(quán)資產(chǎn)的管理方式并未明確規(guī)定，也沒有限制委托人保留處分權(quán)，這就為委托人在股權(quán)家族信托中保留了很大的空間，充分發(fā)揮自主能動(dòng)性。在董事與股東之間，董事作為公司的代表，對公司的利益發(fā)展，誠實(shí)守信有著不可推卸的責(zé)任[8]。那么董事如何為公司股東謀取利益呢，我國《公司法》明確規(guī)定，公司章程可以對股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)進(jìn)行較為自由的分配與利用，以融洽股東與董事之間的關(guān)系。因此，設(shè)立了股權(quán)家族信托的企業(yè)在財(cái)產(chǎn)管理等方面上具有充分的自由性和開放性。

3.設(shè)立股權(quán)家族信托的意義

第一，設(shè)立股權(quán)家族信托可以傳承和有效管理家族企業(yè)。在社會(huì)生活中，許多高凈值人士都希望自己的后代能夠傳承自己辛辛苦苦創(chuàng)立的家族企業(yè)，增強(qiáng)家族實(shí)力。然而，并非每個(gè)子女都對自己的家族企業(yè)感興趣，而是在其他領(lǐng)域更賦有天分。面對此種困擾，在實(shí)踐中，許多高凈值人士就通過設(shè)立股權(quán)家族信托來解決自己家族企業(yè)面臨問題。他們并不需要將財(cái)產(chǎn)直接分配給家庭成員，而是委托家族信托公司來對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配與開支。這樣一來，家庭成員只是作為家族企業(yè)的股東，而內(nèi)部諸多事項(xiàng)有精明能干的職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任。家庭成員不需要直接參與公司的經(jīng)營，還能保證其衣食無憂，這樣就避免了家族股權(quán)的喪失或因爭產(chǎn)導(dǎo)致的家庭分裂等問題[9]。

第二，設(shè)立股權(quán)家族信托能實(shí)現(xiàn)對家族企業(yè)的控股。雖然股權(quán)家族信托在中國大陸的形成時(shí)間較短，許多機(jī)制還不成熟，但通過借鑒其他國家的經(jīng)驗(yàn)，運(yùn)用家族信托來實(shí)現(xiàn)對家族產(chǎn)業(yè)的控股，使股權(quán)相對集中，幫助家族后代維護(hù)企業(yè)特殊資產(chǎn)的例子數(shù)不勝數(shù)。例如SOHO中國的潘某夫婦都已經(jīng)在海外設(shè)立了家族信托，從而持有公司主要股份。家族信托將股東所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，使其不直接控股，但又牢牢抓住股權(quán)的絕對優(yōu)勢，保證家族企業(yè)的傳承[10]。

三、股權(quán)家族信托中對于受托人義務(wù)的規(guī)定

(一)股權(quán)家族信托中受托人賦有較高的善良管理人義務(wù)

受托人的善良管理人義務(wù)就是指受托人應(yīng)謹(jǐn)慎從事信托資產(chǎn)的投資，盡到合理的注意義務(wù)。在股權(quán)家族信托中，公司股權(quán)由委托人交付于受托人手中，以受托人的名義管理家族股權(quán)，因此受托人必須遵從委托人的意愿，實(shí)施積極的管理與運(yùn)營，對于受托人的要求就相對較高。在司法實(shí)踐中，BTL一案的股權(quán)信托糾紛值得我們深思。本案的被告為受托人，其在公司年會(huì)上談?wù)摳墓就顿Y事宜時(shí)，未做全面調(diào)查便欣然同意，使得公司從事了極具風(fēng)險(xiǎn)的開發(fā)項(xiàng)目，后來受托人也沒有定期檢查此項(xiàng)目的進(jìn)展情況，導(dǎo)致其中一項(xiàng)工程失敗，給公司造成了巨大損失，違反了受托人義務(wù)。本案法官認(rèn)為，對于從事此類信托管理任務(wù)的受托人而言，應(yīng)該具有更高的謹(jǐn)慎義務(wù)。在外界看來，受托人能夠?yàn)槲腥颂峁I(yè)的知識技術(shù)，而其他普通公司并不能做到，這就使得受托人違反了家族信托合同的相關(guān)規(guī)定。因此，法官最終判決專業(yè)型的公司受托人由于疏于管理和運(yùn)用特別技術(shù)導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)受損，應(yīng)承擔(dān)違反信托的責(zé)任，賠償公司的損失。

(二)股權(quán)家族信托受托人義務(wù)的履行與控制

為保障受托人職責(zé)的履行，通常信托合同賦予受托人較大職權(quán)，特別在股權(quán)家族信托中，受托人與股東身份重合，這就使受托人義務(wù)的履行與控制變得極為重要。正因如此，受托人通常面臨諸多困境。比如委托人并不愿意讓受托人真正介入家族企業(yè)的管理，還有受托人一旦決策失敗，面臨責(zé)任的承擔(dān)與賠償問題等。因此，股權(quán)家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展舉步維艱。未解決上述問題，許多國家將“受托人中心主義”改為“董事會(huì)中心主義”，在具體的股權(quán)家族信托中需要根據(jù)當(dāng)?shù)匦磐蟹▽ξ腥藱?quán)利保留、受托人義務(wù)以及受益人知情權(quán)進(jìn)行規(guī)定，這樣既可以讓受托人充分履行職責(zé)也可以對受托人進(jìn)行權(quán)利的制衡[3]。

典型案例就是BVI的VISTA法案，該法案規(guī)定了，首先受托人雖然持有股權(quán)，但并不直接管理該公司，此舉也就豁免了受托人在信托中的善良管理人義務(wù)；其次，股權(quán)家族信托的控制權(quán)歸屬于董事會(huì)；第三，設(shè)立股權(quán)家族的信托保護(hù)人，從一定程度上分化了受托人的權(quán)利，而且還有效保護(hù)了受益人的利益。

四、離岸股權(quán)家族信托設(shè)立的優(yōu)勢

(一)離岸股權(quán)家族信托的優(yōu)勢

由于在離岸地設(shè)立股權(quán)家族信托的方式在中國大陸還不成熟，許多高凈值人士便選擇在海外設(shè)立股權(quán)家族信托。與此同時(shí)，各離岸地關(guān)于信托的法律規(guī)定也在不斷更新升級，使得投資者更加便利。例如香港、新加坡等地，為了吸引外商投資，擴(kuò)大本領(lǐng)域的信托產(chǎn)業(yè)，紛紛對當(dāng)?shù)亓⒎ㄗ隽嗽敿?xì)的修訂，使得信托產(chǎn)業(yè)具有更強(qiáng)的穩(wěn)定性[11]。

許多企業(yè)家在進(jìn)行海外投資時(shí)，直接投資或者通過購買其他產(chǎn)業(yè)來進(jìn)行投資，都需要通過設(shè)立海外公司的方式實(shí)現(xiàn)。因此各國為了吸引投資，增加本國財(cái)政收入，擴(kuò)大就業(yè)，各個(gè)離岸地對海外投資者的權(quán)利保護(hù)，稅收優(yōu)惠也不斷提高，這就為這些投資者提供了更多選擇的空間和余地，在此地設(shè)立股權(quán)家族信托的優(yōu)勢也就日益凸顯。首先，該地立法充分保障了股權(quán)家族信托的穩(wěn)定與靈活運(yùn)用；第二，行政支持與司法保護(hù)保駕護(hù)航；第三，為投資者的家族企業(yè)提供了充分的資源，便利的渠道并規(guī)避了諸多法律風(fēng)險(xiǎn)；第四，對海外投資者的信息做到保密性，專業(yè)性與靈活性并駕齊驅(qū)；最后，為家族企業(yè)的海外上市提供了優(yōu)秀的平臺和信托架構(gòu)的安排。這些優(yōu)勢充分體現(xiàn)了離岸地對于信托業(yè)務(wù)的重視程度以及對信托行業(yè)的支持與幫助。

(二)離岸股權(quán)家族信托的設(shè)立

在實(shí)踐生活中，設(shè)立離岸股權(quán)家族信托的方式比較多。比如說，委托人可以在海外以其部分資產(chǎn)設(shè)立信托，再由受托人收購委托人在境內(nèi)的資產(chǎn)，這樣一來，委托人就可以將境內(nèi)資產(chǎn)間接設(shè)入海外信托，委托人就可以設(shè)立離岸信托，充分利用地域優(yōu)勢，同時(shí)將無法出境的資產(chǎn)通過信托來實(shí)現(xiàn)財(cái)富的傳承。

具體而言，其程序并不復(fù)雜。首先，先由委托人在合適的離岸地設(shè)立投資控股公司，然后該公司收購委托人所在國家的公司股份，如稅收政策不合理，也可以在另一離岸地設(shè)立子公司來收購其股份。最后，將控股公司的股權(quán)委托給當(dāng)?shù)氐墓蓹?quán)信托公司，或在當(dāng)?shù)氐墓蓹?quán)信托公司旗下設(shè)立私人的信托公司，將其股權(quán)轉(zhuǎn)移于該私人公司也可。

總的來說，離岸地的《公司法》、《信托法》、《合同法》等都相對靈活，設(shè)立程序也是簡單多變，這樣海外股權(quán)家族信托既可以對委托人的海外資產(chǎn)進(jìn)行信托整合，也可以對股權(quán)信托的結(jié)構(gòu)內(nèi)容進(jìn)行事先規(guī)劃，為家族財(cái)富的傳承與保護(hù)提供了便利條件。

(三)關(guān)于潘石屹家族離岸股權(quán)信托的分析與研究

1.潘石屹股權(quán)家族信托簡介

SOHO中國有限公司早年成立于1995年，是由董事長潘石屹與其妻子張欣總裁聯(lián)合創(chuàng)建，是一個(gè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的公司，主要在北京和上海從事高檔商業(yè)地產(chǎn)的開發(fā)。

在2002年，SOHO公司為了在海外上市，搭建了眾籌架構(gòu)。潘石屹夫婦便通過私人公司控制了對SOHO公司的股權(quán)，此后，SOHO又陸續(xù)成立了7家BVI公司，控制其境內(nèi)的7家地產(chǎn)項(xiàng)目。夫妻二人此時(shí)在SOHO公司控制了94.78%的絕大部分股權(quán)。2005年，潘石屹將其在BVI的全部股份以贈(zèng)與的方式全部轉(zhuǎn)讓給了張欣，張欣成為實(shí)際控股人。

SOHO公司的信托持股方式值得我們大家學(xué)習(xí)與借鑒。主要就是張欣把其名下的全部股份轉(zhuǎn)讓給了其為成立信托公司而特別注冊的公司，然后將該公司的全部股份委托給匯豐信托公司。正是由于該筆信托的私人保密性，才使得張欣能夠緊密的控制股權(quán)。作為該筆信托的授予人、保護(hù)人以及受益人的張欣，還在相關(guān)信托條款中設(shè)立了財(cái)產(chǎn)不可撤銷條款，這就更增強(qiáng)了張欣對該公司的絕對控制權(quán)。潘石屹、張欣二人作為BVI的董事，通過對股權(quán)的控制，實(shí)現(xiàn)了海外資產(chǎn)的完美轉(zhuǎn)移。2007年10月8日，SOHO中國有限公司在最終香港成功上市。

2.潘石屹股權(quán)家族信托利益評析

正是由于潘石屹夫婦運(yùn)用了離岸股權(quán)家族信托，才為其家族企業(yè)海外上市提供了靈活的信托框架。在中國，無論是古老的中國大陸主板，還是發(fā)展迅猛的新三板，其上市對股權(quán)都有嚴(yán)格的要求，信托的立足機(jī)會(huì)比較渺茫。與中國大陸不同的香港、新加坡、美國等地就截然不同。因此其能接受家族信托持股的架構(gòu)，所以離岸股權(quán)家族信托為許多家族企業(yè)投資者海外上市提供了靈活便利的條件。潘石屹夫婦正是利用了這一點(diǎn)，使得BVI的信托持股在香港成功上市，不得不稱贊其二人的高明之處。此外，潘石屹夫婦還充分利用了離岸股權(quán)家族信托的靈活性。其夫婦二人通過匯豐信托公司將股權(quán)完美轉(zhuǎn)移的信托設(shè)計(jì)，實(shí)現(xiàn)了對股權(quán)的集中，雖然二人并不是SOHO中國的名義股東，但卻實(shí)際控制住公司的股權(quán)[12]。

另外，潘石屹夫婦二人在離岸地設(shè)立了多家項(xiàng)目開發(fā)公司，由于這些公司具有獨(dú)立的法人主體資格，債務(wù)互不牽連，服務(wù)范圍彼此獨(dú)立，有效的隔離了法律風(fēng)險(xiǎn)，許多離岸地的免稅政策，也都為離岸股權(quán)家族信托提供了諸多優(yōu)勢。

五、結(jié)語

隨著生活水平的不斷提高，我國高凈值人士的比例還會(huì)逐年上升。股權(quán)家族信托作為家族財(cái)富傳承的新模式，不僅能對家庭財(cái)富進(jìn)行有效的法律策劃與規(guī)制，而且還能保證家族對企業(yè)的絕對控股。雖然我國目前的股權(quán)家族信托法律體制不夠完善，操作可行性上面臨著諸多困難，但我國政府越來越重視家族信托行業(yè)的發(fā)展，相信不久的將來信托業(yè)定將成為家族財(cái)富傳承的頂梁柱。

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[5]謝家銀.股權(quán)性質(zhì)探析[J].廣西教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2011(4).

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2095-4379-(2017)13-0015-03 作者簡介：劉躍(1992-)，男，漢族，天津人，天津大學(xué)法學(xué)院，民商法專業(yè)法律碩士在讀。