我國p2p網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展面臨的風(fēng)控困境及法律對策研究

熊美　劉艾佳　吳月娥　楊星

摘要：我國p2p發(fā)展突出體現(xiàn)為三大矛盾：一是p2p平臺數(shù)量“野蠻”增長與p2p平臺“倒閉潮”形成鮮明對比。二是鼓勵性的政策性文件頻繁出臺與監(jiān)管措施的逐步加強(qiáng)形成政策張力。三是政策層面的p2p純中介信息平臺的定位與實務(wù)層面p2p平臺普遍的增信舉措形成現(xiàn)實張力。因此，我國p2p發(fā)展的總體態(tài)勢是夾縫中求生存，處于政策不明晰的灰色地帶，是一種探索式發(fā)展。故而，研究p2p的主題是發(fā)展，重點是風(fēng)險把控。

關(guān)鍵詞：p2p網(wǎng)絡(luò)借貸；風(fēng)險控制；征信系統(tǒng)；供應(yīng)鏈金融

隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷進(jìn)步，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)快速融入到金融行業(yè)，發(fā)展成為一種與傳統(tǒng)金融相結(jié)合的新興產(chǎn)物——互聯(lián)網(wǎng)金融。P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸作為互聯(lián)網(wǎng)金融的一種業(yè)務(wù)模式，加快了金融脫媒的步伐，提高了閑散資金的利用率。與傳統(tǒng)銀行貸款相比，它可以降低融資成本，為個人融資提供便利，充實現(xiàn)有銀行體系。在中小企業(yè)長期處于融資困境的背景下，P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸還可以顯著降低小微企業(yè)的融資成本，為小微企業(yè)融資提供新的出路。基于種種優(yōu)勢，p2p網(wǎng)絡(luò)借貸在世界范圍內(nèi)被廣泛運用。自2007年國外P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸的理念在我國得到實踐后，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸逐漸成長起來，但仍是一個新興的金融行業(yè)，其發(fā)展速度與發(fā)展模式引來諸多爭議，加之我國金融市場法律及制度的不完善，p2p行業(yè)在發(fā)展過程中需要作出諸多改變，其中風(fēng)險控制體系的調(diào)整是核心，更是現(xiàn)有p2p行業(yè)賴以生存的關(guān)鍵因素，也是p2p平臺攫取下一輪發(fā)展優(yōu)勢的戰(zhàn)略高地。

一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)控體系概述

p2p風(fēng)控體系分為事前風(fēng)控、事中風(fēng)控、事后風(fēng)控三個階段。事前風(fēng)控是對借款人的選擇，事中風(fēng)控是對借款人還款能力的監(jiān)控，事后風(fēng)控是在借款人還款不能時對貸款人的債權(quán)保障。

（一）事前風(fēng)控

事前風(fēng)控是對借款人貸前的風(fēng)險控制。即是p2p平臺對借款人質(zhì)量的把控，也是決定發(fā)布借款標(biāo)的的先決條件。大致包括：1，發(fā)展線下團(tuán)隊。建立線下實體店，負(fù)責(zé)對借款項目的盡職調(diào)查與實地考察，再根據(jù)評估結(jié)果決定是否在平臺上發(fā)布借款標(biāo)的。2，與第三方機(jī)構(gòu)合作。由第三方合作機(jī)構(gòu)來完成貸前盡職調(diào)查，通常是小額貸款公司。

（二）事中風(fēng)控

事中風(fēng)控是在貸款發(fā)放后到貸款還清期間的風(fēng)險管理，是對借款人還款能力的持續(xù)跟蹤，具體包括：1，資金托管。資金流運行在第三方托管公司，而不經(jīng)過平臺的銀行賬戶，規(guī)避資金池風(fēng)險。2，貸中監(jiān)控。對借款人在借貸合同履行期間進(jìn)行監(jiān)控，主要體現(xiàn)在資金用途以及運營情況兩個方面的監(jiān)控。3，監(jiān)督還款。監(jiān)督借款人按照《借款協(xié)議》定時還款，一旦逾期，及時催告借款人以及對債權(quán)進(jìn)行處理。4，風(fēng)險預(yù)警。

（三）事后風(fēng)控

事后風(fēng)控是針對借款人到期未還款的風(fēng)險控制，直接關(guān)系到貸款人資金安全的“剛性兌付”。包括：1，平臺墊付。當(dāng)逾期發(fā)生時，平臺系統(tǒng)自動收購逾期還款的債權(quán)。2，風(fēng)險保證金。風(fēng)險保證金是一種信用風(fēng)險共擔(dān)機(jī)制，當(dāng)逾期發(fā)生時，平臺會啟動保證金進(jìn)行代償，不足以彌補損失時由投資者自行承擔(dān)。3，第三方機(jī)構(gòu)賠付。平臺引入第三方機(jī)構(gòu)，由第三方機(jī)構(gòu)對借款人提供連帶擔(dān)保。

二、我國p2p風(fēng)控模式的現(xiàn)狀研究

鑒于，風(fēng)控體系建設(shè)需要投入巨大的運營成本，而我國p2p行業(yè)仍屬于新興金融產(chǎn)業(yè)，所以存在風(fēng)控體系不完善，風(fēng)控側(cè)重差異化的特點，但總體而言，側(cè)重事后風(fēng)控。

（一）純信息中介模式，出借人風(fēng)險自擔(dān)模式

純信息中介模式是最接近p2p的理想模型，在這種模式下出借人、平臺、借款人的法律關(guān)系非常明晰，平臺只是中介地位，其法律關(guān)系如下圖所示：

純信息中介模式的代表平臺為拍拍貸。拍拍貸的審核方式基本上以線上為主，多個出借人根據(jù)借款人提供的各項認(rèn)證資料和其信用狀況決定是否借出，網(wǎng)站僅充當(dāng)交易平臺。對于不良貸款的處理，平臺主要采取兩種方式：

1，根據(jù)逾期天數(shù)，采取不同措施，比如逾期90天的，將曝光用戶信息，根據(jù)不同地區(qū)不同用戶的情況，借出人可以啟動法律訴訟程序或者找催收公司進(jìn)行催收，平臺將配合出借人提供法律咨詢支持。

2，滿足特定條件下，可以請求平臺的“風(fēng)險備用金”，享受100%本金保障?！帮L(fēng)險備用金”由平臺專項撥款，但是使用條件非常嚴(yán)格，如要求投標(biāo)列表達(dá)到一定數(shù)量，每筆借款金額不能過限，借入金額不能超過借出金額的一定比例，壞賬金額大于收益金額等。

以上我們可以看出純信息中介模式平臺對不良貸款的處理，也即事后風(fēng)控，主要還是采取第一種方式，出借人風(fēng)險自擔(dān)模式；平臺風(fēng)險保障計劃條件限制嚴(yán)格，只是一種輔助方式。那純信息中介模式的風(fēng)控優(yōu)勢何在呢？以拍拍貸為例，其風(fēng)控優(yōu)勢端集中在信息收集處理技術(shù)，以把控信息的質(zhì)量、安全、真實來控制風(fēng)險，信息安全貫穿于整個網(wǎng)絡(luò)借貸流程的始終，是網(wǎng)絡(luò)借貸安全的核心。

（二）平臺本金或本息保障模式

平臺本金或者本息保障模式是p2p發(fā)展的衍生模式，平臺的性質(zhì)和地位仍是中介，但是相較于純信息中介模式下的平臺，其所起的作用更大，能動性更大，責(zé)任更大，其法律關(guān)系也更為復(fù)雜，詳見下圖：

目前，我國大多數(shù)p2p平臺都加入了本金或本息保障計劃，比如紅嶺創(chuàng)投、

宜信、人人貸、翼龍貸等。采取本金或本息保障模式的平臺通常會采取線上和線下相結(jié)合的審核方式，通發(fā)展數(shù)量龐大的線下實體店對借款人進(jìn)行實地考察，以把控借款人的質(zhì)量。對于不良貸款的處理，則是通過平臺“風(fēng)險備用金賬戶”或者平臺債權(quán)收購的方式實現(xiàn)。

（三）第三方擔(dān)保/保險模式

第三方擔(dān)保/保險模式也是p2p發(fā)展的衍生模式，指P2P網(wǎng)貸平臺與第三方擔(dān)保機(jī)構(gòu)或者保險機(jī)構(gòu)合作，其本金保障服務(wù)全部由外在的擔(dān)保公司完成，P2P網(wǎng)貸平臺不再參與風(fēng)險性服務(wù)，其中，第三方擔(dān)保機(jī)構(gòu)為有擔(dān)保資質(zhì)的小額貸款公司或擔(dān)保公司。第三方擔(dān)保模式與平臺本金或者本息保障模式具有很大的關(guān)聯(lián)性，本質(zhì)上就是將平臺對投資人的資金安全“保障性”服務(wù)，全部由一家外在的擔(dān)保公司或者保險公司來完成，其法律關(guān)系如下圖所示：

第三方擔(dān)保/保險模式的P2P網(wǎng)貸公司有陸金所、有利網(wǎng)以及開鑫貸（國開金融和江蘇金農(nóng)公司合作設(shè)立），這些平臺上的全部借款標(biāo)均由合作小貸公司或擔(dān)保機(jī)構(gòu)提供擔(dān)保。另外，其他平臺也陸續(xù)推出了部分機(jī)構(gòu)擔(dān)保標(biāo)，例如人人貸的擔(dān)保標(biāo)由中安擔(dān)保公司和證大速貸小額貸款股份有限公司提供擔(dān)保。

三、我國 p2p平臺風(fēng)控模式的困境分析

（一）純信息中介模式的風(fēng)控困境

純信息中介模式的風(fēng)控困境最直接的反映就是發(fā)展困境。無論是從整個p2p行業(yè)的純信息中介平臺的數(shù)量看，還是從純信息中介平臺的市場競爭力來看，純信息中介平臺的發(fā)展都暴露出很大的局限性，以拍拍貸為例。純信息中介發(fā)展困境的深層次原因就在于其無擔(dān)保無抵押的純信息風(fēng)控模式，有觀點指出：在中國目前征信嚴(yán)重缺失的情況下，無抵押的個人信用貸款給騙子可乘之機(jī)，拍拍貸也被指責(zé)為老賴的天堂。

（二）平臺本金（息）保障模式

平臺本金（息）保障模式，在滿足投資者資金安全性要求的市場需求的同時，被指為是一種變相的“擔(dān)保性”條款，超出了平臺的中介定位，觸犯業(yè)務(wù)紅線，也容易造成“只保不擔(dān)”流于形式的后果。

目前，我國p2p平臺公司的行業(yè)準(zhǔn)入門檻低，一般以金融咨詢服務(wù)等業(yè)務(wù)內(nèi)容注冊登記，不能涉足融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)。首先，融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)屬于特殊許可業(yè)務(wù)，根據(jù)《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》（銀監(jiān)會2010第3號）規(guī)定：“任何單位和個人未經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)不得經(jīng)營融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)……”。其次，p2p中介平臺的法律定位不允許其涉足擔(dān)保。由銀監(jiān)會、公安部、工信部、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室四部委聯(lián)合發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》（簡稱《暫行辦法》）（2016年第1號）明確規(guī)定p2p平臺為信息中介機(jī)構(gòu)，不得提供增信服務(wù)。大多數(shù)p2p平臺宣傳本金保障主要是通過成立一個有限的風(fēng)險資金池來實現(xiàn)的，其合法性邊界尚不好判定，要基于保障（賠付）資金的來源來考量。若平臺的賠付金額完全限定于風(fēng)險儲備池的范圍內(nèi)，則不好認(rèn)定其違法擔(dān)保。這種投資者保護(hù)機(jī)制對風(fēng)險控制非常有限，責(zé)任承擔(dān)主體也不涉及平臺。如果嚴(yán)格按照規(guī)范的風(fēng)險儲備金操作，那么平臺的這種風(fēng)控模式在市場上顯示不出競爭優(yōu)勢。因此，在實際操作中平臺在宣傳上都進(jìn)行模糊的“本金保障”承諾，并未明確說明風(fēng)險承擔(dān)的主體和范圍，其風(fēng)險儲備金的來源是非常模糊的。如此一來，不僅觸及業(yè)務(wù)紅線，也將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到平臺自身，風(fēng)險聚集到平臺無法承受是，就容易出現(xiàn)平臺倒閉或者跑路。

（三）第三方擔(dān)保/保險模式困境

第三方擔(dān)保模式將平臺對出借人資金的保障性服務(wù)包給第三方擔(dān)保公司或者保險公司，一方面將p2p平臺的經(jīng)營范圍置于合法的框架內(nèi)；另一方也使p2p平臺承擔(dān)的風(fēng)險得到轉(zhuǎn)移減小。但是，這種模式也容易出現(xiàn)兩大困境：其一，在第三方擔(dān)保模式中，p2p平臺的互聯(lián)網(wǎng)屬性被弱化，平臺僅作為信息渠道存在，類似于傳統(tǒng)金融行業(yè)向互聯(lián)網(wǎng)布局的手段，p2p平臺的生存和發(fā)展容易對第三方機(jī)構(gòu)產(chǎn)生依賴，進(jìn)而影響自身的發(fā)展，難以構(gòu)建起自主核心的風(fēng)控能力。其二，p2p平臺引入的擔(dān)保機(jī)構(gòu)，如果與平臺本身具有高度關(guān)聯(lián)性，則該交易就是一種關(guān)聯(lián)交易，如此平臺集聚的風(fēng)險實質(zhì)上并沒有真正的轉(zhuǎn)移減小，平臺倒閉或者跑路的風(fēng)險并沒有得到改善。

四、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)控困境的對策研究

探索我國p2p網(wǎng)絡(luò)借貸的健康發(fā)展可以從兩個方向切入：他律和自律。他律，從大環(huán)境方面為p2p平臺創(chuàng)造良好的風(fēng)控平臺。自律，p2p平臺靠自身培育風(fēng)控能力的核心競爭力，是破局的核心。

（一）他律

1，政策環(huán)境支持：國家層面目前對p2p網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)是一種培育式發(fā)展戰(zhàn)略，但是隨著p2p行業(yè)的發(fā)展沉淀，配套的法律政策必須明晰。如行業(yè)準(zhǔn)入及行業(yè)監(jiān)管應(yīng)參照傳統(tǒng)銀行管理體系進(jìn)行創(chuàng)新和優(yōu)化。

2，法律環(huán)境支持：發(fā)展電子合同第三方認(rèn)證制度。電子合同廣泛運用于網(wǎng)絡(luò)借貸，我國合同法、電子簽名法、民事訴訟法對電子合同的效力予以肯定，但由于電子數(shù)據(jù)自身可能被無痕篡改、滅失等給實務(wù)帶來很大困難，電子合同的“原件形式”成為法律關(guān)注的熱點，亟待權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行可信時間戳認(rèn)證。

3，社會環(huán)境支持：擴(kuò)大征信范圍，完善全征信系統(tǒng)建設(shè)，設(shè)計可行性規(guī)則允許p2p平臺使用全國征信系統(tǒng)，完善失信懲戒制度，增強(qiáng)對失信人的威懾力。同時加強(qiáng)投資者教育，借鑒外國的合格投資人制度。

（二）自律

P2p行業(yè)自律的重點在于培育核心競爭力——風(fēng)控能力，核心競爭力有賴于業(yè)務(wù)定位，二者是相輔相成的關(guān)系。在我國目前征信體系不健全，p2p發(fā)展的發(fā)展面臨先天不足，在這種背景下大而全的業(yè)務(wù)定位暴露出諸多問題。近年來，p2p行業(yè)發(fā)展出現(xiàn)新的趨勢，小而精的業(yè)務(wù)定位呈現(xiàn)出旺盛的生命力。p2p平臺精準(zhǔn)業(yè)務(wù)定位可以從行業(yè)細(xì)分和客戶細(xì)分兩個方面入手，專注平臺優(yōu)勢，精準(zhǔn)風(fēng)控的范圍，風(fēng)控的精準(zhǔn)性成就風(fēng)控的專業(yè)性，進(jìn)而成就平臺的專業(yè)性，這也是供應(yīng)鏈金融以及各類外包服務(wù)、垂直服務(wù)等在p2p網(wǎng)貸行業(yè)日益興起的原因。

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基金項目：2015年西南政法大學(xué)研究生科研創(chuàng)新計劃資助項目。