國際工程虧損尋因

文/李志永 戴寧 編輯/劉麗娟

國際工程虧損尋因

文/李志永 戴寧 編輯/劉麗娟

只有將風(fēng)險防范意識貫穿于國際工程項目的全流程，充分理解并執(zhí)行項目所在國方方面面的法律法規(guī)，在項目執(zhí)行階段及時高效地完成工作，工程企業(yè)才能避免虧損，在國際市場中贏得一席之地并站穩(wěn)腳跟。

2012年，非洲某國公路改擴建修復(fù)項目招標，全長150公里（包括45公里的新建道路），工期為40個月，業(yè)主為該國政府公路管理局。中國企業(yè)A以超低價3080萬歐元作為第一標簽約，中標價格僅為工程標底的58%。然而，盡管A企業(yè)在施工中多次調(diào)整提高合同價格，但仍歷時四年半才完成工程交付，并以虧損20%以上收場。究其原因，主要是A企業(yè)在開展項目前市場調(diào)研不充分、準備工作不足，在項目進行中又缺乏施工經(jīng)驗且管理水平有限，致使其難以有效應(yīng)對無處不在的風(fēng)險。鑒此，我國工程承包企業(yè)在“走出去”的過程中，一定要增強風(fēng)險防范意識，對項目初期風(fēng)險、談判與文件風(fēng)險、執(zhí)行風(fēng)險和施工管理風(fēng)險等進行充分的辨識、排查，并制定相應(yīng)的防范措施，以避免陷入項目虧損的困局。下文將以A企業(yè)為例，對工程企業(yè)境外承包可能遇到的風(fēng)險加以分析，并總結(jié)其中的經(jīng)驗教訓(xùn)，為擬“走出去”的工程企業(yè)提供借鑒。

初期風(fēng)險排查不充分

進行國際工程投標之前，工程企業(yè)應(yīng)對項目所在國的政治、法律、經(jīng)濟、文化及社會生活各方面的信息進行審慎的前期盡職調(diào)查和可行性研究，這對于防范項目的初期風(fēng)險具有十分重要的作用。一般而言，政治風(fēng)險、市場準入風(fēng)險、社會條件風(fēng)險、自然風(fēng)險，是項目初期階段主要的風(fēng)險所在。

項目所在國家的政治風(fēng)險會直接影響項目的盈虧成敗以及員工的人身安全。A企業(yè)所簽項目，地處非洲某國，政治風(fēng)險就較為突出。尤其項目實施初期正值該國大選換屆，政黨間競相爭斗，各方勢力交纏明顯。面對此類相對復(fù)雜的政治環(huán)境，項目人員應(yīng)時刻注意局勢變化，并采取一系列必要措施（比如禁止人員外出、加強安保等）應(yīng)對可能的突發(fā)情況。該國時局最終沒有發(fā)生動蕩，這一潛在風(fēng)險對項目施工基本沒有產(chǎn)生影響。

市場準入是指項目所在國對國外工程企業(yè)進入設(shè)置的相關(guān)門檻，要求承包商必須獲得一系列許可和滿足準入條件方能在該國進行施工投資等經(jīng)營活動。此類準入許可包括但不限于企業(yè)的設(shè)立形式及規(guī)模、雇員人數(shù)比例、材料設(shè)備當?shù)刭徺I的要求、進出口限制、土地獲批許可、建設(shè)許可、技術(shù)標準規(guī)定及環(huán)保許可等。A企業(yè)的項目所在國在招投標時要求建筑材料和設(shè)計的標準等要使用歐洲標準，由于A企業(yè)的設(shè)計施工依照經(jīng)驗多以國內(nèi)標準為準，因而不得不對不合格的部分進行重新設(shè)計和施工。另在土地取得方面，簽約前業(yè)主同意協(xié)助A企業(yè)辦理現(xiàn)場土地征用獲批手續(xù)，但在實際中卻消極拖延，導(dǎo)致土地征用進展緩慢，一定程度上延誤了開工期。

項目所在地的社會條件、基礎(chǔ)設(shè)施水平、交通運輸情況、風(fēng)俗民情等社會條件因素，對工程實施進度的影響也非常顯著。此外，當?shù)氐闹伟睬闆r如何，是否有民族分裂、種族歧視以及恐怖組織活動，當?shù)卣畽C構(gòu)是否存在干涉行為，對中國人態(tài)度友好與否，工作習(xí)慣是否相同等，也都會影響項目執(zhí)行。因此，在項目初期，中國企業(yè)應(yīng)充分了解所在地的社會文化特點，以便提前做好準備。A企業(yè)的項目所在國有近一半人口信奉伊斯蘭教，在穆斯林每年的齋月期間，員工白天基本不工作或工作效率低下，拖延了項目進度、降低了工效。此外，項目所在國社會治安狀況不良，工程實施過程中遭遇了嚴重的油料丟失問題。雖然有中方人員、軍隊、警察的輪流巡邏，付出了較多的治安成本，但仍難以遏制偷竊情形。這些問題給A企業(yè)造成的損失高達幾百萬歐元。

項目所在地的地理位置、地形、地貌、氣象水文等自然條件，也將影響項目工期與成本。在項目開展初期，實地考察尤為重要，可以幫助企業(yè)提前預(yù)估自然條件對成本與工期的影響，以便能及時調(diào)整投標報價，降低風(fēng)險。面對項目所在國典型的干濕兩季氣候，A企業(yè)在項目初期并沒有就降雨的時長和雨量進行過準確估算，因而估算結(jié)果與實際出入較大。在執(zhí)行期，平均每年五個多月的雨季，特別是將近2個月的暴雨期，給工期造成了極大影響。對此，A企業(yè)雖針對降雨問題向業(yè)主提出了索賠，并延長了28天有效施工日，但這也只是杯水車薪，遠遠不能彌補這一問題給A企業(yè)帶來的超過800萬歐元的成本增加。

對談判與文件風(fēng)險疏于防范

實踐中，在正式授標前的談判中，業(yè)主和擬定中標方的地位是不平等的。業(yè)主基于承包商急于簽下項目的心態(tài)，會提出許多不合理的要求。如果承包商盲目表態(tài)同意，將導(dǎo)致所簽訂的合同不平等，并很可能在項目執(zhí)行階段，會因談判階段做出的意向或承諾而導(dǎo)致項目成本的增加。因此，當業(yè)主在談判中所提的條件、要求尤為苛刻時，承包商最好的選擇是及時終止項目談判，而非不顧可能導(dǎo)致的巨額虧損而簽署合同。

在以最低價中標后，A企業(yè)并未認真對待授標前的談判，而是以中標成功的喜悅心理對業(yè)主提出的要求均予以同意。其中，A企業(yè)承諾如增加工程將不會增加工期。受此承諾約束，A企業(yè)在執(zhí)行階段不得不增加人力、設(shè)備去追趕工期。由于業(yè)主不承擔(dān)責(zé)任，A企業(yè)為此增加了幾百萬歐元的額外費用。此外，A企業(yè)的另一重大失誤，是沒有在合同談判時期對前述治安問題進行約定，沒有提前將治安風(fēng)險轉(zhuǎn)移給業(yè)主。

國際競爭性招標選擇項目合同文本時，業(yè)主往往會利用雙方的不平等地位，將本應(yīng)由自己承擔(dān)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商。比如在業(yè)主選擇使用FIDIC合同條件作為招標文件的情況下，轉(zhuǎn)移風(fēng)險的方法通常是將招標文件中的通用條件進行修改和刪除，或是增加專用條件；此外，業(yè)主還會在文件中的語言和措辭上做文章，如果承包商未留意或理解有誤，也會造成損失。再有，如果承包商未能審慎地辨識及理解清楚招標文件中各種文件對雙方分擔(dān)責(zé)任風(fēng)險比重的條款，特別是對免責(zé)條款的表述，將會增加項目虧損的發(fā)生率。最后，如果承包商未能在項目初期對招標文件的技術(shù)規(guī)范和標準理解透徹，也會導(dǎo)致錯誤的實施方案和不合理的投標報價決策，從而造成承包商的損失。

在A企業(yè)的經(jīng)歷中，業(yè)主方利用合同的免責(zé)條款進行了轉(zhuǎn)移風(fēng)險。比如標前合同約定，業(yè)主提供所掌握的一切現(xiàn)場水文條件數(shù)據(jù)，A企業(yè)負責(zé)對所有數(shù)據(jù)進行解釋。并且，A企業(yè)被認為“已根據(jù)數(shù)據(jù)資料對現(xiàn)場環(huán)境進行了充分認識，并進行了檢查和審核，同意在已知條件下開展項目”。根據(jù)這樣的條款，一旦施工中發(fā)現(xiàn)地質(zhì)條件不相符造成工期延誤，業(yè)主將免責(zé)，對企業(yè)極為不利。

針對項目沿線天然骨料的問題，A企業(yè)在初期考察時未進行全線試驗和詳細分析，投標階段參考的僅是業(yè)主的招標資料，而未獲得業(yè)主委托設(shè)計咨詢工程師出具的項目設(shè)計和勘查報告。按照業(yè)主的招標披露信息分析，該項目99公里樁號的料場應(yīng)該能作為項目沿線最大的料場和料源，至少能夠生產(chǎn)所需的全部骨料類型。然而，A企業(yè)在實際開工后發(fā)現(xiàn)，該料場不達標，不適合做任何骨料的來源。A企業(yè)只能另行尋找料源。由于其他料場的地質(zhì)構(gòu)造為裂隙夾層，只能生產(chǎn)大塊孤石的骨料，A企業(yè)不得不另行使用機器進行破碎處理。關(guān)鍵問題在于，由于業(yè)主在投標文件中明確表述“承包商應(yīng)該對現(xiàn)場考察以及材料的合適性負責(zé)”，即已披露了相關(guān)信息，因此不再對此擔(dān)責(zé)，導(dǎo)致A企業(yè)的施工成本因骨料問題陡增。

“經(jīng)驗主義”帶來執(zhí)行風(fēng)險

在項目執(zhí)行階段，如果工程所在國的法律發(fā)生了調(diào)整，特別是稅收、進出口等重要法律問題的變更，可能會給承包商帶來不小的經(jīng)濟損失。所以，承包商要在項目初期意識到該類風(fēng)險的存在，并在執(zhí)行階段時刻跟蹤法律變更的動態(tài)，充分做好應(yīng)對準備。比如可以設(shè)置法律變更風(fēng)險分擔(dān)機制，以降低、分散損失。對A企業(yè)而言，項目所在國稅收政策的調(diào)整和生產(chǎn)力水平的低下，使得市場物料價格上漲幅度遠遠超出正常浮動范圍，最終導(dǎo)致施工主材，如水泥、瀝青、油料、鋼筋的價格翻倍，甚至上漲數(shù)倍。由于A企業(yè)未預(yù)見稅法的變更，項目成本增加而又無法完全通過調(diào)價公式得到彌補，由此產(chǎn)生了超過1100萬歐元的材料成本上漲。

稅法風(fēng)險，指的是承包商未依據(jù)當?shù)囟惙ㄒ?guī)定按時報/繳稅，造成額外支出稅款、延期納稅的利息以及罰金。當設(shè)備貨物進出口價格與賬面價格不一致、票據(jù)不合法、憑證缺失等情況出現(xiàn)時，還將導(dǎo)致審計風(fēng)險，使本應(yīng)被予以抵扣的成本部分，不被審計機構(gòu)認可。由于資金緊張，A企業(yè)項目部為維持正常的施工運轉(zhuǎn)，未能及時繳納稅款，導(dǎo)致了延期繳納的利息和罰金的發(fā)生。由于A企業(yè)欠稅時間較長，按當?shù)囟悇?wù)政策的規(guī)定，利息達到應(yīng)繳稅金的100%，罰款也有100%。上述補稅加上處罰金額，共計1294萬歐元。

A企業(yè)的項目在審計方面也存在問題。從初期項目調(diào)研到當?shù)貦C關(guān)開始審計期間，A企業(yè)一直未能夠透徹了解項目所在國完整的稅法體系，日常業(yè)務(wù)的處理仍按照國內(nèi)習(xí)慣，未能與當?shù)囟悇?wù)政策進行結(jié)合，造成了審計風(fēng)險過大。其中，進口清關(guān)價格和入賬價格不一致、出口入賬價格與報關(guān)價格不一致以及銀行結(jié)轉(zhuǎn)憑證的缺失等問題，均被當?shù)貙徲嫲l(fā)現(xiàn)。由于票據(jù)不合法或沒有正式的手續(xù)，許多合理費用不被當?shù)貙徲嫴块T認可，未能歸入成本進行調(diào)減扣除。這使得項目由原本的虧損狀況變?yōu)槁杂杏?，并因此要對所謂的利潤部分繳納所得稅，導(dǎo)致A企業(yè)的虧損更加嚴重。

管理漏洞形成施工風(fēng)險

A企業(yè)項目所在國遵從最低價中標的原則。如果要中標，企業(yè)就必須拿出具有相當競爭力的價格，從而對企業(yè)施工效率提出了更高的要求。然而，A企業(yè)現(xiàn)有的施工水平是無法達到工效標準要求的，因此，項目執(zhí)行必然會出現(xiàn)虧損。如果以反映其正常施工管理水平的成本價格進行競標，則A企業(yè)必然無法中標。項目總體的管理水平和公路項目施工水平不高，導(dǎo)致了A企業(yè)的上述矛盾以及施工管理風(fēng)險。A企業(yè)正處于由國內(nèi)施工商轉(zhuǎn)變?yōu)閲夤こ坛邪┕さ霓D(zhuǎn)型階段，在沒有豐富的道路橋梁施工經(jīng)驗和充足的前期準備的情況下，加之項目管理部建設(shè)不完善，管理人員變動頻繁，種種管理漏洞也加劇了A企業(yè)的虧損。

人工成本增加的影響因素是多方面的。如果不能深入了解項目所在國的最低工資標準、工傷補償、工作時間及福利要求等規(guī)定，就不能準確測算當?shù)毓蛦T的用工成本。對中方員工而言，語言障礙、施工水平有限和適應(yīng)項目環(huán)境困難等因素，也會帶來更多的人工成本。施工管理能力不足，導(dǎo)致A企業(yè)的人工成本大幅提升。一方面，項目部雇傭的當?shù)貑T工技術(shù)水平有限，尤其是設(shè)備司機的駕駛水平低下，造成設(shè)備毀壞嚴重；另一方面，中方員工對于國際工程公路施工經(jīng)驗不足、語言障礙等問題制約了施工效率。因此，雖然人員投入數(shù)量巨大，但只是陡增了人工成本，并未獲得高效的施工產(chǎn)出。

一般而言，承包商應(yīng)充分利用專業(yè)施工團隊進行工程分包，以提高工效并降低自身風(fēng)險。然而，A企業(yè)的絕大部分工程是自主經(jīng)營完成的，并未以分包形式進行。由于A企業(yè)在公路建設(shè)領(lǐng)域經(jīng)驗尚淺，施工水平有限，工期嚴重滯后。而且，就隧道施工部分已采取的分包工作，也因不慎，選擇的分包商技術(shù)力量薄弱、缺少施工經(jīng)驗，無法按照工程師和技術(shù)規(guī)范要求進行施工，最終以終止分包合同收場。為此，A企業(yè)不得不更換分包商，并且投入更多的人力、設(shè)備等資源，追趕前期滯后的進度。在這種情況下，分包形式不但沒有幫助完成工作量，反而造成工期延滯。

失敗是成功之母。A企業(yè)的項目經(jīng)歷表明，只有將風(fēng)險防范意識貫穿于國際工程項目的全流程，充分理解并執(zhí)行項目所在國方方面面的法律法規(guī)，在項目執(zhí)行階段及時高效地完成工作，工程企業(yè)才能避免虧損，在國際市場中贏得一席之地并站穩(wěn)腳跟。

作者李志永系中國電建集團國際工程有限公司法律與風(fēng)險管理部（合規(guī)部）副總經(jīng)理作者戴寧系中國電建集團國際工程有限公司法律與風(fēng)險管理部（合規(guī)部）法務(wù)助理