試析公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的民事主體地位

摘要：公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的民事主體地位一直是理論界和實(shí)務(wù)界探討的一個(gè)重要議題，直接關(guān)系到公司的相關(guān)債權(quán)債務(wù)的實(shí)現(xiàn)及其他民事主體的權(quán)益，也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)順利發(fā)展的一個(gè)重要因素。本文從傳統(tǒng)民事主體理論基礎(chǔ)、訴訟程序、實(shí)踐需要、現(xiàn)行法律規(guī)定等方面進(jìn)行了各方面的分析，認(rèn)為公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后有其適格的民事主體地位，可以參與相關(guān)的民事活動(dòng)及訴訟過(guò)程。

關(guān)鍵詞：吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；民事主體；法人資格；法人終止

一、公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人資格的理論爭(zhēng)議

（一）法人資格消滅理論

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照將產(chǎn)生使法人的主體資格消滅的法律后果，這是此類學(xué)者所持的觀點(diǎn)。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是登記機(jī)關(guān)對(duì)違反登記管理法律、法規(guī)情節(jié)嚴(yán)重的公司，依法取消其法人資格或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資格的一種行政處罰，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后就喪失了權(quán)利能力和行為能力。認(rèn)為公司被動(dòng)解散的，自其被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起即應(yīng)喪失民事主體資格。①同時(shí)，學(xué)者們認(rèn)為，其觀點(diǎn)有著較強(qiáng)的法律依據(jù)，如《民法》、《公司法》以及其他相關(guān)法律的規(guī)定。②學(xué)者們一致認(rèn)為，企業(yè)法人的資格始于營(yíng)業(yè)執(zhí)照的取得，反推知，被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后即喪失法人資格。

（二）法人資格存續(xù)理論

持該觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是公司解散的原因之一，在公司解散一直到其主體資格消滅的過(guò)程中是要進(jìn)行相關(guān)的清算程序，在清算程序未完成之前，法人的主體資格繼續(xù)存在。國(guó)內(nèi)理論界大部分學(xué)者堅(jiān)持企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是其解散事由的理論。③同時(shí)持該觀點(diǎn)的學(xué)者也有著較強(qiáng)的法律依據(jù)作為其理論支撐，包括一些類相關(guān)法律。④

二、筆者的觀點(diǎn)：公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷并不導(dǎo)致法人資格的喪失，只是終止其繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的資格。理由有以下幾點(diǎn)：

（一）若公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷導(dǎo)致法人資格的喪失，則導(dǎo)致相關(guān)債權(quán)債務(wù)將無(wú)法實(shí)現(xiàn)和履行。

當(dāng)公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，其法人資格將不復(fù)存在的話，那么該公司就不能參與訴訟程序，無(wú)法以一個(gè)適格的訴訟主體出現(xiàn)，也就談不上主張債權(quán)和讓其履行債務(wù)。

根據(jù)《民事訴訟法》第108條“起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；”

從該條文就可以看出，作為債權(quán)人即原告，首先就必須得有自己合適的身份即有法人資格，這樣才有可能啟動(dòng)訴訟程序，原告主體資格都沒有的情況下，是無(wú)法進(jìn)行訴訟的。反之，當(dāng)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)時(shí)，債權(quán)人若想主張權(quán)利，通過(guò)法院的審判來(lái)確認(rèn)債權(quán)時(shí)，遇到的首要問(wèn)題就是被告不具備法人資格，就不能將其列為被告，法院也不會(huì)受理該案件。

（二）被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的公司只有經(jīng)過(guò)清算、注銷等法定程序才終止，在清算過(guò)程中，其法人主體依然存在。

根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，在清算期間，由清算組代表公司對(duì)外進(jìn)行活動(dòng)。若吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律后果是導(dǎo)致該公司法人資格消滅，則清算組以該公司的名義對(duì)外進(jìn)行活動(dòng)就喪失了權(quán)利來(lái)源?！豆痉ā返?84條：“公司因被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算?！钡?89條：“公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。”從以上兩個(gè)條文就可以明確看出以下邏輯思路：先是有公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，然后有對(duì)公司進(jìn)行清算，清算完畢向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷，最后公司才終止即法人資格消滅。若認(rèn)為公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后其法人資格即消滅的話，則完全違反了《公司法》的成文法規(guī)定，就會(huì)出現(xiàn)未成文規(guī)定與已生效的成文法之間的明顯沖突。違背了法律的權(quán)威性和穩(wěn)定性。

（三）“公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人資格消滅說(shuō)”與其他部門法無(wú)法進(jìn)行銜接。

根據(jù)我國(guó)、《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》和《行政處罰法》的規(guī)定，企業(yè)如對(duì)工商行政管理部門吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照持有異議的話，將有權(quán)提起行政訴訟，也有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議。故此，企業(yè)在被吊銷執(zhí)照后的行政主體資格是存在的，如果堅(jiān)持認(rèn)為其主體資格不存在，行政訴訟和行政復(fù)議將從何談起？

（四）營(yíng)業(yè)執(zhí)照是企業(yè)經(jīng)營(yíng)資格的許可，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是剝奪其繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的資格，并不消滅其法人主體資格。

三、結(jié)語(yǔ)

通過(guò)前文的闡釋與論證，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷只是產(chǎn)生了剝奪其繼續(xù)經(jīng)營(yíng)行為能力的法律后果，只是使企業(yè)喪失繼續(xù)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，并不意味著企業(yè)的終止，在其清算、注銷之后，其法人主體資格才得以注銷，未經(jīng)過(guò)清算程序，其主體資格是仍然存在的。作為正當(dāng)主體資格存在的前提下，其合法權(quán)益是可以以其為主體通過(guò)訴訟或者其他途徑進(jìn)行維護(hù)，同時(shí)，其也會(huì)承擔(dān)著被作為起訴或者是相關(guān)處罰的對(duì)象，因?yàn)槠浯嬖谥碛兄@一資格。（作者單位：西南科技大學(xué)）

注解

①雷永貴、逸儒：“論企業(yè)法人被撤銷或吊銷后民事主體資格的確認(rèn)”，《揚(yáng)州職業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)》，2003，（4）。

②民法通則第36條規(guī)定“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅?！爆F(xiàn)行《公司法》第7條規(guī)定公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為公司成立之日，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第25條明確規(guī)定：“《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)法人憑證?！?，《公司登記管理?xiàng)l例》第3條規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。”

③王保樹：《中國(guó)商事法》，人民法院出版社，1996版；江平：《新編公司法教程》，法律出版社，1994版。

④我國(guó)《民法通則》第40條規(guī)定：“法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。”《民法通則》第46條規(guī)定：“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告?！薄镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第20條：“企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記?！薄吨腥A人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第十條：“公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟?！?/p>