公司并購的基本形式

周洪波

隨著國內外市場競爭日趨激烈，企業(yè)為求得生存與發(fā)展，往往通過并購重組來實現資源優(yōu)化配置，快速有效地完成資本積累與擴張，或者剝離、分離非核心資產或債務負擔等，是企業(yè)加快發(fā)展、提升競爭力以及專注核心業(yè)務、拋掉包袱的重要途徑之一。

一、公司并購的概念

公司并購指的是企業(yè)之間的合并或兼并，其動機是企業(yè)戰(zhàn)略的落實，其實質是社會資源的重新配置。

二、公司并購的目的

對于企業(yè)或公司來說，并購的具體目的實際上是多種多樣的?？梢詺w納為三類：

1. 通過實現規(guī)模效應以降低成本獲得效益的并購；

2. 通過擴大市場份額以增加效益的并購；

3. 實現多元化經營，迅速進入新領域以獲得收益的并購。

三、公司并購的分類

1. 橫向并購：這是同行業(yè)之間的并購。

橫向并購的好處是可能擴大生產規(guī)模、節(jié)省管理費用、共用營銷渠道、降低生產成本、獲得規(guī)模效應。

2. 縱向并購：這是產業(yè)鏈中上下游企業(yè)之間的并購，即那些具有購買與銷售關系的企業(yè)之間的并購。

縱向并購的好處是可以通過上下游企業(yè)的結合獲得更穩(wěn)定的原料供給或產品銷售、更緊密的聯系和更低的經營成本，在市場中有更強的競爭力，可以獲得更大的市場份額，從而得到更好的經濟效益。

3. 混合并購：這是指對不同行業(yè)公司的并購，并購不同行業(yè)的公司是為了更迅速地進入該行業(yè)或該領域。

企業(yè)根據其發(fā)展戰(zhàn)略進入新行業(yè)或新領域是為了獲得新的產品或服務市場、新的發(fā)展動力和新的贏利能力，而且進入新行業(yè)或新領域還能夠降低單一行業(yè)經營的風險。

四、公司并購的主要步驟

1. 簽訂財務顧問合同

財務顧問熟悉政府有關的政策法規(guī)，有較豐富的并購經驗，無論是設計方案、居間談判，還是落實協議、起草完成各種專門的并購文件都可以提供專業(yè)的服務，這樣可以節(jié)約時間、節(jié)省成本，大大提高并購的效率。

2. 起草盡職調查提綱

相關公司與投行或咨詢公司簽訂財務顧問合同后還會簽保密協議，因為投行或咨詢公司在工作中必然會接觸公司的商業(yè)秘密，需要保密協議來規(guī)范相關的事項。調查提綱應根據實際情況制訂，一般需要了解以下四項內容：（1）公司的財務狀況；（2）公司的法律關系；（3）行業(yè)情況與公司的經營；（4）公司的管理與文化理念。

3. 撰寫目標公司分析報告書

工作小組為了尋找適合的并購對象，需要對多家公司進行盡職調查。在此基礎上，工作小組會寫出目標公司分析報告書，對調查的各目標公司進行分析、比較，找出最佳并購對象，供客戶公司決策。

4. 上報收購報告書

如果涉及到上市公司收購，還必須上報證監(jiān)會批準。證監(jiān)會制定的《上市公司收購管理辦法》第十二條規(guī)定：以協議收購方式進行上市公司收購的，收購人應當在達成收購協議的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構，抄送證監(jiān)交易所，通知被收購公司，并對上市公司收購報告書摘要作出提示性公告。中國證監(jiān)會在收到上市公司收購報告書后十五日內未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協議。

5. 撰寫被收購公司董事會報告

收購完成后，被收購公司的董事會應向公司全體股東通報公司被收購的整個情況，因此需要起草一份被收購公司董事會關于并購事項的報告書。由于它主要是面向股東的，因此不僅要講清楚并購的全過程，還特別要就并購對公司未來發(fā)展前景有較深入的了解。

五、我國并購的特點

在我國的上市公司并購中，除了許多為追求最佳生產規(guī)模、減低交易成本、減輕代理問題沖突的并購外，還有許多是為了追求上市公司的上市地位，希望獲得上市公司的融資平臺；還有許多上市公司并購只是國企改革中的控股權在不同公司之間的無償轉移，企業(yè)的控制權或經營戰(zhàn)略并沒有實質的變化；還有少數上市公司的并購不過是一種財務數據的炒作，希望據此獲得市場的青睞，獲得額外的收益。

六、律師在并購中的作用

律師在并購項目中提供法律服務針對不同類型的并購，其具體程序和側重有所差異。對于一個大型、復雜、客戶要求律師參與程度較高的并購案例，律師代表收購方提供法律服務的流程和基本內容如下：

1. 協助策劃并購方案；

2. 提供并購項目涉及的產業(yè)、國有資產管理、上市公司監(jiān)管、反壟斷、公司法等領域的法律、法規(guī)、政策信息，對并購方案的合法性進行論證和修訂；

3. 在第2項基礎上，對并購程序和需簽署的合同框架提出建議；

4. 參與初期談判，起草確立雙方談判地位的框架協議；

5. 對擬收購的公司（以下簡稱目標公司）、賣方等進行法律盡職調查；

6. 向客戶提交盡職調查報告，指出調查中發(fā)現的法律問題，分析其可能影響并購成敗以及給收購方導致的風險，提出解決方案；

7. 代表收購方參與并購談判；

8. 起草并購相關的合同等法律文件；

9. 應客戶要求為并購的合法性出具法律意見書；

10. 協助辦理并購相關審批、備案、登記手續(xù)；

11. 監(jiān)督并購的依約履行，并對履行中出現的爭議、糾紛提出解決方案，或應客戶委托代理爭議的訴訟、仲裁；

12. 其他客戶要求提供的服務。

并購實踐中不僅收購方需要律師為其服務，被收購方同樣需要律師提供專業(yè)的法律服務，特別是在盡職調查、和并購合同的起草、修改和審核，以確保并購的順便進行，相關款項的及時到賬，律師將發(fā)揮他人難以替代的作用。

（作者系上海恒建律師事務所律師）