淺析股權投資的法律風險及其防范

任慧芳

【摘 要】近年來，出資人興起通過股權眾籌、私募股權等投資方式完成出資，成為公司股東?？墒?，多數(shù)投資人并不真正明白自己的投資方式。新型的投資方式既有高回報也有高風險，投資人對此還有很多困惑。文章通過分析股權投資的法律模式，探討了股權投資的法律風險及如何防范股權投資風險。

【關鍵詞】股權投資；法律風險；防范策略

【中圖分類號】D922.281；F830.59【文獻標識碼】A【文章編號】1674-0688（2016）11-0138-03

0 引言

實踐中，隨著我國股權投資市場的日益多樣化，資本市場的活躍度增強，投資人入場的方式增多、選擇也越多，法律上的困惑越多。因此，分析判斷各種股權投資方案，將會避免許多投資風險。筆者就股權投資中可能出現(xiàn)的各類問題做了分析研究，希望能夠對廣大投資人在面臨股權投資困惑時有所幫助。

1 股權投資方式的選擇困惑

股權是投資人向合伙組織或企業(yè)法人投資而享有的權利。股權獨立于債權、物權、知識產(chǎn)權，是投資人的財產(chǎn)權益。投資人的投資方式不同導致承擔的法律責任不同。投資人向合伙組織投資，承擔的是無限責任，向法人投資，承擔的是有限責任。投資人可選擇的出資方式多種多樣，可以通過入股成為有限責任公司的股東、股份公司的股東，還可以通過股權眾籌、私募股權投資基金方式成為合伙企業(yè)或有限責任公司的股東。股權也是一種利益分享機制，投資人的終極目的是通過出資分享利潤，因此股權投資不同決定了投資人承擔的法律風險不同。

多數(shù)投資人在選擇股權投資還是以債權投資項目公司時，都會產(chǎn)生困惑。股權投資，意味著投資人成為股東，享有股東權益；債權投資，意味著投資人分享的是債權收益而不是股東權益。許多投資人在私募股權投資中，明明已是股東，但是卻把自己當成了債權人。筆者在私募股權退出中代表基金管理公司的出資人出具法律意見書。多數(shù)基金管理公司的出資人把自己當成債權人，認為當初是把錢借給項目公司融資，表象是以基金管理公司名義入股。這些出資人發(fā)現(xiàn)項目公司面臨經(jīng)營困境時，就想讓項目公司退還當初的融資款。這種構想顯然是混淆了股權投資與債權投資的概念，經(jīng)過律師的法律解析后，基金管理公司的出資人才恍然大悟，當初的出資不是借錢給項目公司，而是以私募股權方式融資到項目公司。

私募股權投資基金是我們常常聽到的一種投資方式，解讀私募股權投資，應從它的法律定義開始。私募基金是指以非公開方式向少數(shù)投資者募集資金，并進行權益性投資獲得收益的一種資本運作的過程。私募基金的投資方通過合伙協(xié)議成立一個合伙企業(yè)，由該合伙企業(yè)通過入股方式，融資到目標公司成為新股東，投資方通過合伙企業(yè)來獲得自己的投資收益。私募股權投資周期長，投資成本較高，投資后股權的流通性差，退出渠道有限，這些原因導致其投資風險較大。因此，選擇私募股權投資基金時，投資人必須擦亮眼睛，不能盲目跟投。

隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃興起，投資人開始關注股權眾籌融資方式。2015年7月18日，央行牽頭出臺的《關于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》，明確股權眾籌是指通過互聯(lián)網(wǎng)形式進行公開小額股權融資的活動，企業(yè)通過眾籌平臺或其他平臺出讓股份從而獲得資金的行為。股權眾籌發(fā)揮了互聯(lián)網(wǎng)金融的優(yōu)勢，讓更多的投資人參與到領頭人看好的融資項目中，利用了廣大民眾閑散的資金，也滿足了投資人創(chuàng)業(yè)的需求。因此，股權眾籌受到廣大投資人的青睞。當然，作為法律人，總要提醒投資人注意股權眾籌的法律風險。股權眾籌的天然缺陷就是突破了《中華人民共和國證券法》公開發(fā)行股票的規(guī)定，極易淪為非法集資。投資人如果選擇股權眾籌方式出資，則必須考察平臺項目的合法性。

2 股權退出的法律困惑

投資項目公司持續(xù)虧損時，投資人先想到的是如何退出資本。面對當初的投資合同及投資方案，投資人總是躊躇滿面，有一種早知今日悔不當初的感覺。事實上，按照法律規(guī)定，投資人可以選擇上市退出、并購退出、協(xié)議退出及非上市公司整合退出等多種退出方式。

股權轉讓方式是風險資本退出的重要途徑。公司股東依法將自己的股份轉讓給他人，使他人成為公司股東，轉讓方由此獲得股權投資帶來的收益?？墒牵鄶?shù)投資人在決定退出股權時，往往是投資項目面臨債務困境，股權轉讓已不能幫助其擺脫困境。投資人可能面臨將公司解散清算的法律風險。公司因法律或公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，停止其生產(chǎn)經(jīng)營活動并經(jīng)過清算，最后消滅其法律主體資格的法律行為。

股權回購方式也可以實現(xiàn)資本的退出。但是，股權退出如果是公司回購股權，回購協(xié)議無效；如果是股東回購公司股權，對賭協(xié)議有效。最高人民法院司法判例，即海富投資有限公司訴甘肅世恒有色資源再利用有限公司不履行對賭協(xié)議補償投資案，做出的終審判決認可了股東與股東之間對賭條款的合法有效性，否認了股東與公司之間損害公司及公司債權人利益的對賭條款的法律效力。因此，投資人在簽訂PE投資合同時，應當消除投機心理，按照《中華人民共和國合同法》和《中華人名共和國公司法》等相關法律法規(guī)規(guī)定，正視投資風險，對投資行為做出正確的預估與判斷。

3 股權投資法律風險產(chǎn)生的原因

目前，股權投資模式各式各樣，但是，投資人發(fā)現(xiàn)在出資后，在看似體面的回報背后，其實風險極高，八成以上的股權投資不會帶來任何形式的投資回報。

股權投資風險主要有投資項目風險，即被投資企業(yè)經(jīng)營不善、同業(yè)競爭、經(jīng)濟周期等原因的造成的業(yè)績下滑、停工、破產(chǎn)等不利情況，從而影響投資通過上市、股權轉讓、管理層回購等方式完成投資資金的退出，導致投資沒有收益甚至出現(xiàn)本金損失的情況。在最嚴重情況下，甚至可能導致投資該被投資企業(yè)的本金完全損失。政策風險，指因國家宏觀政策（如貨幣政策、財政政策、行業(yè)政策、地區(qū)發(fā)展政策等）發(fā)生變化，導致市場價格波動而產(chǎn)生的風險。這是任何的投資項目都無法回避的系統(tǒng)風險，因為如利率調(diào)整的宏觀政策的變化對體系內(nèi)的每個企業(yè)都有影響，只是不同行業(yè)受影響的程度不同。基金延期的風險私募股權投資項目從洽談到成功入股，一般有較長的準備期，隨時會因為種種原因而令原來的投資計劃推遲或押后，從而增加投資的不確定性，這都帶來基金延期的風險。流動性風險，并非所有的私募股權投資都能以上市套現(xiàn)退出，更多的投資項目可能由于種種原因不能上市或只能在原有股東內(nèi)部轉讓等，或者股權難以短時間套現(xiàn)或只能以較高的折讓價才能轉讓，從而不利于資金的流動。

4 股權投資的風險規(guī)避及策略

股權投資的收益與風險從出資時就相伴而生。投資人成為股東不僅僅是資產(chǎn)的結合，而且也是人與人之間的磨合，如果沒有在出資協(xié)議、公司章程或其他特別約定中將彼此的權利義務及開會制度、表決制度進行規(guī)范約束，那么，在出現(xiàn)分歧時，投資人彼此之間就會產(chǎn)生不信任，導致彼此反目為仇，展開無休止的爭執(zhí)及訴訟。

4.1 要求項目公司誠實守信地披露與投資相關的信息

公司誠實守信會增加公司的無形價值資產(chǎn)，包括商業(yè)機會的取得和名譽與榮譽的提升。反之，失信之舉則會貶損公司的無形價值資產(chǎn)。投資人無論選擇私募股權投資還是公募股權投資，都要求項目公司或投資平臺規(guī)范信息披露行為，投資人對投前、投后及退出各階段的信息披露要提出明確的范圍、內(nèi)容、時間等要求。制定合格投資者的條件，強制進行風險承受能力的評估，規(guī)范單一投資者在單一項目的投資上限。投資者應當合理評估自身的風險承受范圍，并根據(jù)自己的財務狀況、風險承受能力、理財結構等狀況，按照風險分散原則設定單一項目的合理的投資上限，從而盡可能地避免股權投資的高風險。

4.2 訂立合法有效的投資協(xié)議書

投資人在簽署有關投資文件時，應當關注投資文件中有關投資者的權利和保障性措施。投資方式?jīng)Q定了投資回報，投資文件落實了投資人的財產(chǎn)權利。筆者在實務中，面對花樣翻新的投資文件時，發(fā)現(xiàn)其中有許多的法律陷阱。

（1）投資方式的合法有效性。投資人要高度重視投資項目的合法性。投資人選擇股權眾籌方式要警惕非法集資陷阱。股權眾籌必須有明確的投資項目。如果眾籌平臺沒有明確投資項目，就歸集投資者資金，然后才進行招募項目，再對項目進行投資，則存在集資的嫌疑。眾籌平臺也不能私自將資金挪作他用，損害投資人的利益，這也可能構成集資詐騙犯罪。

（2）投資人選擇顯名出資還是隱名出資所受到的法律保護是不一樣的。有些投資人在從事商業(yè)投資項目時，借用他人名義向公司出資，名義股東在工商局登記備案，具有法律上的股東資格，享有股東權利。隱名出資人不具有法律上的股東資格，與名義股東之間簽訂了代持股協(xié)議。為保護隱名股東的出資利益，代持股協(xié)議書要將隱名股東的意思表示明確約定清楚。一般情況下，隱名股東應當將股權收益如何分配進行約定，將公司管理權限歸屬進行約定。代持股協(xié)議是法律保護名義出資人和隱名出資人的基礎法律文件。隱名出資人一般是實際投資人，約定投資利益歸其享有。同時，公司經(jīng)營過程中的實質(zhì)管理權也是隱名出資人控制，隱名出資人只支付名義出資人代理費。這樣的約定，可以避免糾紛，充分保護隱名出資人的權益。

綜上所述，筆者通過對選擇投資方式進行深入探析，認為無論是個人還是公司在對外投資項目上，都應當聘請專業(yè)法律服務機構、會計服務機構提供專項的法律和會計意見，將“意向公司”可能存在的法律風險進行有理有據(jù)的分析評估，并以此為基礎，制定股權投資法律風險的防范策略，并出具法律意見書。筆者希望通過以上的分析與梳理，加強投資人對投資風險的認識，改進完善投資方式，避免投資的法律風險，最終提高投資人的收益率和經(jīng)濟效益。

參 考 文 獻

[1]丁茂中.股權轉讓疑難問題研究[M].長春：吉林人民出版社，2006.

[2]王磊.有限責任公司股權轉讓法律問題研究[J].山東財政學院學報，2009（5）.

[3]劉俊海.現(xiàn)代公司法[M].北京：法律出版社，2008.

[責任編輯：高海明]