試論公司法和證券法修改銜接的問題

李岱冰

試論公司法和證券法修改銜接的問題

李岱冰

《公司法》和《證券法》是兩部具有共同屬性和歸屬的重要商事法律。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和兩法調(diào)整對(duì)象、具體實(shí)踐的深刻變化，兩法都面臨著迫切的修改問題。本文基于對(duì)《公司法》和《證券法》共性對(duì)比的基礎(chǔ)上，指出在對(duì)《公司法》和《證券法》進(jìn)行修改時(shí)應(yīng)注重兩法內(nèi)容的銜接問題，并結(jié)合具體實(shí)際和案列，從如何實(shí)現(xiàn)股份公司設(shè)立方式、公司增資和減資兩方面的修改銜接進(jìn)行了探討，并分別提出了富有針對(duì)性和操作性的具體意見和建議。

《公司法》；《證券法》；修改；銜接

《公司法》和《證券法》都是規(guī)范市場主體投資行為的重要經(jīng)濟(jì)法律。隨著市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展和經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級(jí)的加快，《公司法》和《證券法》中的一些內(nèi)容已經(jīng)不能適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，迫切需要按照《立法法》等相關(guān)規(guī)定啟動(dòng)法律修改程序，對(duì)兩部法律中的一些條款內(nèi)容進(jìn)行修改。由于在我國市場法律體系中，《公司法》和《證券法》之間是一般法和特別法的關(guān)系，因此，在對(duì)《公司法》和《證券法》的相關(guān)條款內(nèi)容進(jìn)行修改時(shí)，必須做好立法協(xié)調(diào)，堅(jiān)持兩罰修改工作的聯(lián)動(dòng)性，做好兩法修改的科學(xué)銜接。

一、在股份公司設(shè)立方式上的修改銜接

(一)兩法在股份公司設(shè)立方式上的沖突

現(xiàn)行的《公司法》和《證券法》在股份有限公司的設(shè)立和組成方式上存在沖突。例如：按照當(dāng)前的《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立方式主要有募集設(shè)立和發(fā)起設(shè)立兩種。然而，在具體的股份有限公司設(shè)立過程中存在比較復(fù)雜的情況，且經(jīng)歷了三個(gè)階段的探索和嘗試：第一階段起于上世紀(jì)90年代，由于當(dāng)時(shí)資本市場的規(guī)模不大，許多企業(yè)資金緊張卻又難以向社會(huì)公眾發(fā)行股票，于是主要采用定向募集設(shè)立的方式，公司股份除發(fā)起人認(rèn)購之外，其余有公司內(nèi)部員工認(rèn)購，這一方式造成了超范圍、超比例發(fā)行職工股的現(xiàn)象，產(chǎn)生了影響金融秩序的問題。1994年公司法實(shí)施至上世紀(jì)結(jié)束為第二階段，該階段股份公司的設(shè)立方式主要有發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立兩種，不再批準(zhǔn)成立定向募集公司，然而由于大量歷史遺留問題的存在，造成大量新的定向募集公司上市，又產(chǎn)生了公司造假、虛構(gòu)公司業(yè)績、募股權(quán)力尋租等亂象，于是國家證監(jiān)會(huì)發(fā)出了停發(fā)職工股的文件，制定了定向募集公司申請(qǐng)發(fā)行股票的統(tǒng)一性標(biāo)準(zhǔn)。2000年以后，我國股份公司設(shè)立方式演變進(jìn)入第三階段，證監(jiān)會(huì)出新文件規(guī)定股份公司申請(qǐng)公開發(fā)行股票必須經(jīng)過一年以上的輔導(dǎo)期，使得募集設(shè)立方式名存實(shí)亡，我國的股份有限公司的只剩下了發(fā)起成立這一種。

(二)實(shí)現(xiàn)修改銜接的對(duì)策建議

針對(duì)現(xiàn)行的《公司法》和《證券法》在股份有限公司的設(shè)立和組成方式上存在的沖突問題，建議按照《公司法》和《證券法》相對(duì)應(yīng)、相銜接的原則，通過對(duì)現(xiàn)行《公司法》、《證券法》中關(guān)于新股發(fā)行條件、股份公司募集設(shè)立條件等內(nèi)容進(jìn)行科學(xué)的整合與歸并，做好必要的取舍，從而作出明確、統(tǒng)一的法律規(guī)定。

二、在公司增資、減資問題上的修改銜接

(一)兩法在公司增資減資問題上的沖突

增資和減資問題，是公司資本制度中的重要基本內(nèi)容，是構(gòu)成公司資本制度的重要方面。對(duì)于資合公司性質(zhì)的股份公司，其內(nèi)部的增資、減資頻率是很高的，因此《公司法》、《證券法》中關(guān)于增資、減資內(nèi)容的規(guī)定具有非常廣泛的適用性和靈活性。從公司理論上來講，公司增資主要包括實(shí)質(zhì)增資與非實(shí)質(zhì)增資兩種；公司減資包括減少股東、股份縮水、公司回購等產(chǎn)生的注銷資本。然而，現(xiàn)行的《公司法》在規(guī)定公司資本制度方面存在許多空白，例如：一是未對(duì)公司的法定增資方式和程序進(jìn)行明確，致使實(shí)質(zhì)增資方式比較隨意、多樣和復(fù)雜，難以滿足公司增資的法律時(shí)間要求。二是未對(duì)公司減資的法定情形、方式、原由進(jìn)行明確，使得一些公司不時(shí)發(fā)生非流通股份的股東退出公司、回購股份等情況，對(duì)公司發(fā)展非常不利。三是《公司法》、《證券法》均未能對(duì)股份公司增資、減資的條件和程序進(jìn)行明確規(guī)定，使得現(xiàn)實(shí)操作中發(fā)生的以股抵債等行為缺乏明確的法律依據(jù)，在具體法律實(shí)踐中比較隨意、眾說紛紜，不利于相關(guān)經(jīng)濟(jì)債務(wù)和商事法律糾紛的有效化解。四是《公司法》、《證券法》除了突出對(duì)公司增資行為中新股發(fā)行的多處規(guī)定和強(qiáng)調(diào)外，對(duì)其他增資、減資方式的規(guī)定很少，影響了法律內(nèi)容和調(diào)整關(guān)系的平衡性，不利于公司股東權(quán)利和義務(wù)的有效履行。

(二)實(shí)現(xiàn)修改銜接的對(duì)策建議

針對(duì)兩法在公司增資、減資問題上規(guī)定不明確、不細(xì)致和存在內(nèi)容沖突的問題，為了更好地適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，建議在對(duì)《公司法》和《證券法》進(jìn)行修改的過程中，一方面通過《公司法》對(duì)股份公司的增資、減資程序進(jìn)行明確、細(xì)致的規(guī)定；另一方面通過《證券法》對(duì)公司增資和減資的條件進(jìn)行明確規(guī)定，以便實(shí)現(xiàn)兩部法律的相互對(duì)應(yīng)和有效銜接。

三、結(jié)束語

雖然《公司法》和《證券法》各自的內(nèi)容側(cè)重點(diǎn)存在差異，但它們都是資本市場非常重要的平行法。因此，在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)深入發(fā)展的背景下，針對(duì)兩法中一些不適用形勢(shì)發(fā)展需要的內(nèi)容，應(yīng)進(jìn)行聯(lián)動(dòng)修改而并非單一或各自的修改，從而解決好《公司法》和《證券法》修改的有效銜接問題，防止產(chǎn)生不必要的不協(xié)調(diào)性和法律沖突，從而更好地為我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展和轉(zhuǎn)型升級(jí)服務(wù)。(作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院)

[1] 倪浩嫣,呂文江. 公司法和證券法修改需銜接的幾個(gè)問題探討[J]. 河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào),2005,02:80-85.

[2] 王保樹. 公司法與證券法修改應(yīng)聯(lián)動(dòng)進(jìn)行[J]. 清華金融評(píng)論,2014,11:81-84.

[3] 劉俊海. 建議《公司法》與《證券法》聯(lián)動(dòng)修改[J]. 法學(xué)論壇,2013,04:5-14.

李岱冰，男，漢族，湖北仙桃，碩士研究生在讀，四川大學(xué)法學(xué)院，研究方向：民商法方向。