離岸信托制度的優(yōu)勢和風(fēng)險評析

離岸信托制度的優(yōu)勢和風(fēng)險評析

◎ 張言非(南開大學(xué)，天津300071)

離岸信托起源于20世紀70年代，最初目的是避稅，是指日常管理在離岸地進行，且全部或大部分受托人不在本國居住或不在本國習(xí)慣性居住的本國居民委托人設(shè)立的信托。離岸信托對于大多數(shù)人來說還是個陌生名詞，但近年來高凈值人士和跨國公司已頻繁利用離岸信托形式來規(guī)避本國的政治、經(jīng)濟和法律風(fēng)險。離岸信托經(jīng)過不斷地發(fā)展，在資產(chǎn)保護、公司上市、家族治理、稅收籌劃等方面表現(xiàn)出越來越明顯的優(yōu)勢。

由于離岸金融中心（以下簡稱“離岸地”）具備法律制度完善、稅收環(huán)境良好、政治環(huán)境穩(wěn)定、金融制度發(fā)達等一系列優(yōu)勢，因此成為世界主要的離岸信托設(shè)立地。目前世界上比較有名的離岸金融中心有BVI（英屬維爾京群島）、開曼群島、百慕大群島、馬恩島、澤西島、列支敦士登等。

1　離岸信托制度的優(yōu)勢

規(guī)定了較為特殊和靈活的信托結(jié)構(gòu)設(shè)計，以便于為委托人提供“私人定制”的信托結(jié)構(gòu)，最大限度地實現(xiàn)信托目的。

1.1.1特殊的信托類型。離岸地專門為離岸信托設(shè)計了單獨的信托類型，與本國/地區(qū)自有的信托制度相區(qū)別，例如BVI的特別信托（VISTA信托）、開曼群島的特別信托（STAR信托）、新加坡的外國信托（Foreign Trust）等，可以在稅費方面享有一定的優(yōu)惠。此類信托對委托人和受益人有特別的限制，只有非本國（地區(qū)）居民的委托人才能設(shè)立，且所有受益人都不得是本國（地區(qū)）居民。上述信托在適用上非常靈活，例如BVI規(guī)定在本國設(shè)立的信托若不是VISTA信托，只要符合條件，均可轉(zhuǎn)化成VISTA信托，且VISTA信托契約并不要求持續(xù)有效，在信托有效期內(nèi)可以隨時終止信托。

1.1.2私人信托公司。私人信托公司結(jié)構(gòu)廣泛應(yīng)用于離岸家族信托之中。為了規(guī)避“受托人中心主義”在離岸家族信托事務(wù)管理上的弊端，BVI、開曼群島、澤西島、根西島、新加坡等國（地區(qū)）規(guī)定了的私

人信托公司制度，即可以在離岸地設(shè)立一家專門的私人信托公司作為受托人，委托人在信托協(xié)議中約定由私人信托公司的董事會決策和管理信托事務(wù)，董事會一般由家族成員和信賴的顧問組成。此制度可以保證家族財產(chǎn)的控制權(quán)掌握在家族手中，在股權(quán)的安排上也具有相當(dāng)?shù)撵`活性。

貼士：

“受托人中心主義”是指受托人在信托結(jié)構(gòu)中處于中心地位，受托人擁有信托財產(chǎn)的管理投資的關(guān)鍵權(quán)力。但離岸信托的結(jié)構(gòu)設(shè)計使得委托人并不完全信任受托人，且信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至離岸，脫離委托人控制，使委托人面臨較高的風(fēng)險。

1.2較長的存續(xù)期間

離岸地的信托法律制度非常靈活，規(guī)定了較長的信托存續(xù)期，離岸慈善信托則不受存續(xù)期的限制，可以永久存在。例如BVI在2013年新修訂的《受托人法》中將信托存續(xù)期由100年延長至360年，更有甚者，如澤西島，對存續(xù)期沒有限制。較長的存續(xù)期規(guī)定增強了信托制度的彈性，有助于委托人長遠計劃的實現(xiàn)。

1.3嚴格的信托保密制度

離岸地非常重視信托信息的私密性，幾乎所有的離岸地都不要求對信托進行登記，沒有強制披露信托信息的規(guī)定。根西島和毛里求斯進一步完善了信托保密制度，規(guī)定除法院外，無需將信托的詳細資料提供給任何監(jiān)管機構(gòu)，以最大程度地保證離岸信托的私密性。

1.4優(yōu)惠的稅收政策

離岸地除本身具有的低稅率政策優(yōu)惠外，對離岸信托還有特別適用的稅收優(yōu)惠政策。例如比較低廉的信托稅或管理費用，對源自本國/地區(qū)外的所得不征收所得稅，對離岸信托源自指定投資的信托收益不征收所得稅、對非本國（地區(qū)）居民分配收益不征稅及獲得固定期限的稅收豁免期等。

1.5完善的司法保護制度

離岸信托的司法保護制度主要體現(xiàn)在三個方面：

第一，免受外國法律的侵害。離岸信托可以防止他人依外國法律賦予的繼承權(quán)對信托財產(chǎn)行使請求權(quán)；此外，還可以防止因外國法律禁止或不承認離岸地的信托概念等事情，使信托財產(chǎn)蒙受侵害。

第二，防止債權(quán)人企圖撤銷信托的行為。例如開曼群島的信托法規(guī)定，債權(quán)人只有在信托設(shè)立之日起六年內(nèi)提供證據(jù)，證明存在信托財產(chǎn)來源不合法、信托的設(shè)立有欺詐目的或信托財產(chǎn)的價值被低估等事實，才可以撤銷信托。六年期限過后，債權(quán)人不得再行使撤銷權(quán)。

第三，賦予受托人變更準據(jù)法的權(quán)力。例如澤西島和毛里求斯的信托法規(guī)定，受托人可以在出現(xiàn)特殊情況時，為保證信托財產(chǎn)的安全，變更離岸信托的準據(jù)法。

1.6普遍適用的信托保護人制度

傳統(tǒng)的信托結(jié)構(gòu)中只有委托人、受托人和受益人三方關(guān)系，但在離岸信托中，信托財產(chǎn)往往置于委托人并不熟悉的離岸受托人手中，為了保護信托財產(chǎn)的安全，離岸地信托立法中規(guī)定了“信托保護人”這一角色，其主要職責(zé)是保護受益人的利益，監(jiān)督受托人對信托的執(zhí)行情況，及管理信托事務(wù)。例如毛里求斯的信托法規(guī)定，保護人享有以下權(quán)力：（1）撤換受托人并制定新的受托人；（2）決定信托準據(jù)法；（3）變更信托的管轄法院；（4）附條件或無條件地保留批準受托人特定行為的權(quán)力。

表1　主要離岸地信托法律制度表

2　設(shè)立離岸信托的風(fēng)險

2.1信托無效或被撤銷的風(fēng)險

離岸地的信托立法規(guī)定，因非法目的設(shè)立的離岸信托是無效的或可撤銷的。例如新加坡、毛里求斯等國家的法律規(guī)定，意圖規(guī)避信托成立時已經(jīng)存在的債權(quán)及為欺騙債權(quán)人而設(shè)立的信托無效或可撤銷。此外，所有的信托機構(gòu)都要受到當(dāng)?shù)亟鹑诜?wù)委員會的監(jiān)管，以防止洗錢和資助恐怖主義的行為。因此若委托人的活動或資金來源不合法，也要承擔(dān)信托無效或被撤銷的風(fēng)險。

2.2委托人對離岸地法律法規(guī)不熟悉的風(fēng)險

對于大陸法系國家的委托人而言，在離岸地設(shè)立信托，將面臨法律制度方面的風(fēng)險。信托制度起源于英國，與英美普通法制度有著天然的契合性。離岸地由于歷史原因，其法律制度與英國普通法制度非常相近，其信托法律中關(guān)于信托設(shè)立、信托形式、信托關(guān)系人的權(quán)利義務(wù)方面均與大陸法系的信托法有較大差異，這會造成委托人對離岸地信托法律的理解和適用困難，從而為信托的設(shè)立帶來風(fēng)險。且離岸信托的結(jié)構(gòu)設(shè)計比較復(fù)雜，有些跨國公司為實現(xiàn)海外上市，往往在多個離岸地設(shè)立彼此關(guān)聯(lián)的信托，如不了解不同離岸地法律制度方面的差異，很可能無法實現(xiàn)信托目的。

2.3稅務(wù)風(fēng)險

很多離岸地由于低稅率或零稅率等稅收優(yōu)惠，成為世界著名的“避稅天堂”。許多跨國公司或富豪家族利用離岸信托的形式規(guī)避稅收。為了打擊這一避稅行為，我國已與BVI、馬恩島、澤西島、根西島、百慕大、開曼、列支敦士登等簽訂了稅收情報交換協(xié)定，利用離岸信托避稅將存在很大的稅務(wù)風(fēng)險。

2.4受托人選擇風(fēng)險

委托人設(shè)立離岸信托對受托人選定往往有三種情況：第一，選擇信任的朋友或本國的信托機構(gòu)；第二，選擇離岸地的居民或居民公司；第三，設(shè)立私人信托公司。這三種情況都存在著一定的風(fēng)險，例如選定本國居民為受托人，則本國法院可能根據(jù)屬人原則對信托做出不利的指令或判決；選定離岸地受托人，則面臨著對受托人的不信任的風(fēng)險及信息不對稱的風(fēng)險；選擇成立私人信托公司則成本較高，且法律規(guī)定復(fù)雜，又面臨著一定的法律風(fēng)險。

3　設(shè)立離岸信托應(yīng)注意的事項

3.1研究離岸地法律法規(guī)及政策

盡管離岸地的金融監(jiān)管比較寬松，對信托的規(guī)定比較靈活，但離岸地仍有一些強制性法律法規(guī)必須遵守，且每個離岸地對信托的規(guī)定都有不同，例如曼恩島規(guī)定如果受托人為自然人則不得少于2人，毛里求斯規(guī)定本國的不動產(chǎn)不能作為信托財產(chǎn)等。委托人在設(shè)立離岸信托時宜委托專業(yè)人士對離岸地的法律法規(guī)做比較詳細的調(diào)查和分析。

目前國際金融監(jiān)管日趨嚴格，有些離岸地為擺脫“避稅天堂”的帽子，開始履行國際反避稅義務(wù)，與他國簽訂稅收情報交換協(xié)議，向其他國家政府交出該國公民在本國的賬戶詳細資料及稅收資料。因此委托人在設(shè)立離岸信托時，要嚴格關(guān)注離岸地的外交政策及稅收政策，不能以非法避稅為目的設(shè)立離岸信托。

3.2運用信托保護人制度

在信托資產(chǎn)遠離委托人控制及委托人對離岸受托人沒有足夠信任的情況下，為了保證信托財產(chǎn)的安全和受益人的利益，選定一個信托保護人是非常必要的。保護人的適格范圍比較廣泛，委托人、受益人、其他自然人、法人和非法人實體都可以被任命為保護人。在離岸信托中，委托人保留過多的權(quán)力并不明智，但可以通過監(jiān)察人制度來監(jiān)督受托人的管理行為，防止受托人侵害信托財產(chǎn)或不履行職責(zé)的行為，必要時還可以撤換不稱職的受托人，為離岸信托提供最大限度的保護。

3.3選定合適的受托人

為了實現(xiàn)離岸信托資產(chǎn)保護、家族傳承、境外上市等多重目的，選任合適的受托人是關(guān)鍵環(huán)節(jié)。首先，委托人國籍國居民不適宜擔(dān)任受托人。委托人設(shè)立離岸信托是為了規(guī)避本國的政治、經(jīng)濟和法律風(fēng)險，若任命本國居民擔(dān)任受托人，則出于屬人原則，本國的行政機關(guān)和司法機關(guān)對受托人擁有管轄權(quán)，可能直接影響信托的私密性和安全性。其次，在選離岸受托人時，由于對受托人沒有信任的基礎(chǔ)，因此要對其資質(zhì)進行嚴格細致地審查。最后，妥善利用私人信托公司制度。私人信托公司結(jié)構(gòu)將所有權(quán)與控制權(quán)分離，可以滿足股權(quán)信托和家族信托的需求，但在設(shè)立和資質(zhì)需求方面離岸地的規(guī)定各有差別，仍需謹慎適用。