職業(yè)運動員轉會中的法律問題探析

李宗輝

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職業(yè)運動員轉會中的法律問題探析

李宗輝

摘要以足球和籃球為代表的中國職業(yè)體育界轉會糾紛不斷，折射出我國體育在產業(yè)化進程中存在的某些法律問題，因此有必要澄清其中的法律關系，指明制度改革的方向。從法律體系解釋的視角來看，職業(yè)運動員與俱樂部簽訂的工作合同屬于勞動合同，但職業(yè)運動員在訓練培養(yǎng)、勞動能力和人格商品化利用等方面的特殊性決定了其不享有合同任意解除權。職業(yè)運動員注冊中的陰陽合同和雙重注冊問題也給轉會造成了障礙?！瓣幒贤币驗闆]有備案應當被認定為不具有“陽合同”那樣的對抗效力，而雙重注冊應當通過修正立法使其退出歷史舞臺。職業(yè)運動員的轉會是由職業(yè)運動員、轉出俱樂部和轉入俱樂部共同完成的多方法律行為，三方主體圍繞著轉會權、轉會費和注冊優(yōu)先權等形成一系列權利義務關系。我國職業(yè)運動員轉會制度的改革應當遵循法治化、市場化和國際化的思路，修正《體育法》等法律和規(guī)章，完善體育法律規(guī)范體系；弱化全國性單項體育協(xié)會的權力觀念和管理思想，強化服務觀念和治理意識，賦予俱樂部和運動員在市場經濟條件下更多意思自治的空間；借鑒國際體育界在轉會方面的成熟規(guī)則和有益經驗；設立專業(yè)的體育仲裁機構，就轉會糾紛作出具有權威性和示范性的個案裁決。

關鍵詞轉會；工作合同；陰陽合同；全國性單項體育協(xié)會；體育仲裁機構

隨著我國體育產業(yè)化和市場化改革進程的不斷深入，職業(yè)運動員的轉會逐漸成為一種常態(tài)。在實踐中，不同的利益訴求和價值目標導致了對法律規(guī)則的差異化理解，引發(fā)了較多的轉會糾紛。轉會既涉及雙方俱樂部和運動員的利益，也與體育主管部門的管理體制相關，其主體的多方性、公私法的交叉性和體育行業(yè)的特殊性造成了法律適用上的復雜性。因此，從以人為本和保障體育事業(yè)健康發(fā)展的立場出發(fā)，我們有必要深入分析職業(yè)運動員轉會中的法律問題，進而指出轉會制度改革完善的方向。

1　問題的提出

2014年1月6日，中國足球超級聯賽的青島中能俱樂部球員劉健因在轉會廣州恒大俱樂部的過程中與青島中能俱樂部發(fā)生糾紛而向中國足協(xié)仲裁委員會提出仲裁申請，雙方爭議的焦點在于劉健是否與青島中能俱樂部簽訂了續(xù)約至2017年1月1日的工作合同，以及該工作合同是否真實有效的問題。2014年4月11日，中國足協(xié)仲裁委員會裁決認定劉健與青島中能俱樂部的勞動合同關系自2013年12月31日終止，其可以自由轉會至廣州恒大俱樂部，但并未及時公布案件細節(jié)。一時之間，在中國足球圈普遍盛行的“陰陽合同”問題再次成為輿論的焦點。2014年8月14日，中國足協(xié)紀律委員會就青島中能俱樂部在本案中弄虛作假，擾亂中國足協(xié)球員注冊轉會秩序、仲裁工作秩序，違反《中國足球協(xié)會紀律準側》的行為作出了紀律處罰。2014年9月16日，中國足協(xié)發(fā)布了《關于劉健與青島中能俱樂部工作合同糾紛的情況通告》，使該“合同門”事件塵埃落定[1]。

在2014-2015賽季的CBA聯賽中，上海東方籃球俱樂部、北京首鋼籃球俱樂部與早已退出CBA聯賽的北京奧神俱樂部就球員吳冠希的轉會問題發(fā)生糾紛。爭議的核心問題主要包括：吳冠希是否有權依據《勞動合同法》以提前三十日通知的方式解除與奧神的工作合同？奧神為吳冠希轉會或解除合同所設定的天價違約金是否合理？吳冠希是否屬于經籃協(xié)批準退出注冊的自由球員，可以自主選擇代表新的俱樂部進行注冊？在糾紛處理的過程中，三家俱樂部都曾向中國籃協(xié)發(fā)函溝通此事，中國籃協(xié)則聲明希望各俱樂部能友好協(xié)商解決，必要時也將依據籃協(xié)的規(guī)章主持調解或作出裁決[2]。然而此案的進展再無下文，事件仿佛突然被蒸發(fā)一般，吳冠希也始終未能出現在2014-2015賽季CBA聯賽的賽場上。

2015年6月，天津泰達足球俱樂部的資助方權健集團出資6 600萬從江蘇舜天足球俱樂部轉入職業(yè)球員孫可，由于該轉會運作事先并未征得泰達足球俱樂部的同意，加上雙方在俱樂部經營理念上的分歧，泰達足球俱樂部因此拒絕為孫可在中國足協(xié)辦理注冊手續(xù)[3]。這就出現了一名職業(yè)球員隸屬于于非職業(yè)體育俱樂部的商業(yè)集團這一奇葩景象。所幸的是，權健集團與舜天足球俱樂部達成協(xié)議，孫可得以暫回舜天足球俱樂部參加比賽。

上述案例表明，對轉會所涉及法律問題的認知不清和轉會相關制度的缺失給中國體育在邁向產業(yè)化的過程中造成了很多不應有的障礙。職業(yè)化程度和公眾關注度較高的足球和籃球尚且如此，更毋論其他運動項目了。2014年10月2日，國務院發(fā)布了《關于加快發(fā)展體育產業(yè)促進體育消費的若干意見》（以下簡稱《意見》），其中指出要創(chuàng)新體制機制，推進職業(yè)體育改革，支持教練員、運動員職業(yè)化發(fā)展，完善職業(yè)體育的政策制度體系?！兑庖姟愤€特別強調要優(yōu)化市場環(huán)境，創(chuàng)新市場運行機制，推進運動員轉會權等具備交易條件的資源公平、公正、公開流轉。運動員自由轉會制度及其在中國體育職業(yè)化、產業(yè)化發(fā)展中的重要作用被置于國家戰(zhàn)略政策的層面加以重申。2015 年3月8日，國務院又頒發(fā)了《中國足球改革發(fā)展總體方案》，其中提到推動俱樂部形成合理的人才結構，有效防止球員身價虛高、無序競爭等問題。加強俱樂部勞動合同管理，嚴厲查處“陰陽合同”等違法行為，及時糾正欠薪行為。調整俱樂部運動員轉會手續(xù)費政策，減輕俱樂部負擔。由此可見，理清現行法律體系下職業(yè)運動員轉會的基本法律關系和行為性質，以及找到轉會制度在未來的改革完善方向，是促進中國體育事業(yè)蓬勃健康發(fā)展的必要條件。

2　職業(yè)運動員與俱樂部之間的法律關系

鑒于轉會是職業(yè)運動員從一家體育俱樂部轉到另一家體育俱樂部的流動行為，因此職業(yè)運動員與原俱樂部之間的法律關系將直接影響轉會的構成要件和法律適用。

2.1職業(yè)運動員與俱樂部之間工作合同的法律性質

在中國職業(yè)體育界，以足球、籃球為代表的體育俱樂部通常都會與職業(yè)運動員訂立工作合同，關于該工作合同的性質，理論界存在著雇傭合同說與勞動合同說的爭議。

雇傭合同說認為，體育工作合同是職業(yè)運動員與俱樂部約定，由職業(yè)運動員一方提供競技能力或運動成績，俱樂部一方以工資、酬金等形式向其支付報酬的雇傭合同[4]。其理由主要包括：職業(yè)運動員與俱樂部之間的法律地位平等，雙方不存在組織領導關系、管理與被管理關系，職業(yè)運動員受雇主的約束程度較低；職業(yè)運動員所具有的體育技能（工作技能）以及為此而進行的職業(yè)訓練主要取決于職業(yè)運動員自己，在比賽中的角色和位置（工作崗位）基本固定，參與比賽的時間和地點（工作時間和地點）是由賽事組委會而非俱樂部決定，具體比賽的內容（工作內容）由其本人根據賽場的形勢隨機應變；工作合同約定的是職業(yè)運動員向俱樂部提供的是專門服務，而非持續(xù)的工作過程，職業(yè)運動員在比賽以外有較多的自由性；國外職業(yè)運動員與俱樂部之間合同的名稱也多為“雇傭合同”。雇傭合同說指出，將職業(yè)運動員與俱樂部之間的關系界定為雇傭關系可以消除勞動合同說的若干弊端，例如職業(yè)運動員解除權無法任意行使，合同解除時間存在限制，正當理由解除合同存在障礙和爭議解決存在障礙等[5]。

勞動合同說認為，職業(yè)運動員與俱樂部之間的工作合同盡管名稱各異，但都是由職業(yè)運動員履行比賽訓練勞動義務，向俱樂部提供競技表演產品，而俱樂部向職業(yè)運動員提供工資、獎金、津貼以及其他福利待遇的勞動合同。理由在于，從法理上看，職業(yè)運動員與俱樂部作為工作合同的主體雙方符合勞動者與用人單位的基本特征，工作合同的標的是職業(yè)運動員的競賽訓練這樣的勞動行為，規(guī)定有一定的勞動期限；從司法實踐上看，以往許多職業(yè)運動員與俱樂部之間發(fā)生的合同糾紛適用的也是勞動法律法規(guī)。勞動合同說指出，將職業(yè)運動員與俱樂部之間的關系界定為雇傭關系并認為職業(yè)運動員因此在轉會等問題上具有更高自由度的觀點是對我國勞動法立法目的認識不清所致。勞動法以保護勞動者合法權益為首要目的，作為弱勢一方的職業(yè)運動員在與俱樂部的勞動關系中能夠獲得休息權、社會保險等在雇傭關系中難以獲得的法律保障，顯然是更加有利的[6]。

從現行法律規(guī)定的體系解釋角度出發(fā)，本文也贊同勞動合同說。（1）1994年制定的《勞動法》第15條第2款規(guī)定，體育單位招用未滿十六周歲的未成年人，必須依照國家有關規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務教育的權利?！芭e重以明輕”，體育單位招用已滿十六周歲的未成年人和成年人無需履行審批手續(xù)，而可以直接適用《勞動法》的規(guī)定；經審批而招用的未滿十六周歲的未成年人與體育單位之間也應適用《勞動法》的規(guī)定。（2）2007年6月通過的《勞動合同法》第2條第2款規(guī)定，中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。事業(yè)單位與其建立勞動關系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。因此，作為企業(yè)法人的職業(yè)體育俱樂部，其與運動員之間所訂立的聘用合同應當屬于勞動合同。（3）2010年中國足協(xié)《球員身份及轉會暫行規(guī)定》第3條第3款指出，“職業(yè)球員是指年滿18周歲，與職業(yè)俱樂部簽訂了書面勞動合同，且以從事足球活動的收入作為其主要生活來源的球員。”（4）前述2015年《中國足球改革發(fā)展總體方案》所指出的也是加強俱樂部“勞動合同”管理。

2.2職業(yè)運動員特殊性對工作合同解除權的影響

明確了工作合同的勞動合同性質，隨之而來的問題便是，職業(yè)運動員是否可以根據《勞動合同法》第37條的規(guī)定，以提前三十日書面通知的方式解除與俱樂部的工作合同？從職業(yè)運動員的特殊勞動者身份和國內外職業(yè)體育界的實踐慣例來看，答案顯然是否定的[7]。

與普通勞動者相比，職業(yè)運動員存在幾方面的特殊性，由此決定了其在解除勞動合同時要比普通勞動者受更多的限制。（1）職業(yè)運動員的訓練和培養(yǎng)一般要經過較長的時間和付出較高的成本，若允許其行使任意解約權，則俱樂部的利益必然受損，也不利于激勵它們在青少年運動員培養(yǎng)方面的投入，所以早在2001年國際足聯、歐足聯和歐盟委員會就共同規(guī)定了在足球運動員轉會時的“青訓補償金”[8]。在中國法的語境下，我們可以通過對《勞動合同法》第22條的擴張解釋來實現同樣的目的。該條第1-2款規(guī)定：“用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用?！本銟凡颗c其青訓運動員之間的關系顯然屬于用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的情形，因此完全可以在工作合同中約定服務期。（2）非俱樂部青訓系統(tǒng)培養(yǎng)出來的職業(yè)運動員也各具差異化的運動能力，每個人的水平不盡相同，可替代性程度低，優(yōu)秀的職業(yè)運動員更是具有明顯的稀缺性[9]。也就是說，對于工作合同期限屆滿前意圖單方解除合同的職業(yè)運動員，俱樂部短期之內難以在市場上找到具有同等技能和水平的替代者，因此俱樂部可以與職業(yè)運動員約定或者向其主張超過培訓費用合理比例的違約金，以彌補俱樂部因競技水平和競技成績下降而遭受的門票、廣告收入減少等經濟損失。（3）即便比賽出場率較低和對比賽實際貢獻度不高的職業(yè)運動員，也屬于俱樂部享有“產權”的人力資源，具有其他方面增值的可能[10]。例如，在俱樂部的策劃和安排下，某些具有較好形象的運動員能夠為俱樂部和自己帶來廣告代言等人格商品化利用的收益。因此，在俱樂部尊重其勞動者主體地位和合法權益的情況下，職業(yè)運動員也應當尊重俱樂部對自己的綜合勞動力價值這一特殊財產客體的處分權。

3　運動員注冊及其相關問題

3.1運動員注冊的法律意義

《體育法》第29條規(guī)定：“全國性的單項體育協(xié)會對本項目的運動員實行注冊管理。經注冊的運動員，可以根據國務院體育行政部門的規(guī)定，參加有關的體育競賽和運動隊之間的人員流動?！睋?，國家體育總局出臺了專門的部門規(guī)章——《全國運動員注冊與交流管理辦法（試行）》，其中第5條規(guī)定：“運動員參加國家體育總局主辦的全國綜合性運動會和全國單項比賽，應代表具有注冊資格的單位進行注冊?！备鶕梢?guī)定的要求，中國足協(xié)、中國籃協(xié)等全國性單項體育協(xié)會也都制定了有關運動員注冊的規(guī)范準則。中國足協(xié)《球員身份及轉會暫行規(guī)定》第3章專章規(guī)定了“球員注冊”，其中第8條第1款規(guī)定：“球員注冊應當按照《中國足球協(xié)會注冊管理暫行規(guī)定》辦理。只有已經注冊的球員方有資格參加有組織的足球賽事。球員一經注冊，即表明其同意遵守國際足聯、亞足聯、中國足協(xié)及其會員協(xié)會制定的各項管理規(guī)范”；第52條則規(guī)定：“俱樂部與球員簽訂的勞動合同（含補充合同），以在中國足協(xié)備案的為準。”中國籃協(xié)《全國籃球運動員注冊與交流管理辦法實施細則（試行）》第5條規(guī)定：“只有在中國籃協(xié)注冊的運動員才可報名參加中國籃協(xié)組織的該注冊年度的各項籃球比賽”，另外也在第2章專門規(guī)定了球員“注冊”。由此可見，運動員僅僅與俱樂部簽訂工作合同尚不足以獲得參加職業(yè)比賽的資格，該運動員及其工作合同還必須在全國性單項體育協(xié)會進行注冊或備案。

3.2陰陽合同的成因與法律效力

全國性單項體育協(xié)會不僅是俱樂部與職業(yè)運動員工作合同的注冊單位，同時也是合同雙方的直接主管單位，因而制定有若干管理性規(guī)范。例如，為防止財大氣粗的豪門俱樂部以過于豐厚的待遇聚攏最優(yōu)秀職業(yè)運動員，進而不當影響到聯賽的觀賞性和挫傷中小俱樂部的積極性，全國性單項體育協(xié)會往往會規(guī)定“工資帽”，即俱樂部職業(yè)運動員的薪金總額限制。為了在滿足所屬單項體育協(xié)會注冊要求的同時規(guī)避其上述管理性規(guī)定，許多俱樂部都采取過與職業(yè)運動員簽訂兩份工作合同的方法，一份用于注冊，一份用于實際履行，即所謂的“陰陽合同”[11]，這兩份合同所約定的職業(yè)運動員服務期經常也不一致。因此，“陰陽合同”特別是陰合同的法律效力如何，對職業(yè)運動員能否自由轉會有直接的影響。

由于“陰陽合同”都屬于勞動合同，因此對合同有效性的判斷應主要基于《勞動合同法》第26條的規(guī)定，即在下列情形下合同無效：（1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（2）俱樂部免除自己的法定責任、排除運動員權利的；（3）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。由于《體育法》僅僅規(guī)定了運動員身份而非其工作合同的注冊要求，因而在法律、行政法規(guī)層面上并沒有任何以注冊作為合同生效要件的強制性規(guī)定。實際上，即便是像中國足協(xié)這樣的全國性單項體育協(xié)會所規(guī)定的合同“備案”，也只是一種對抗要件而非生效要件。從這個意義上講，未備案的“陰合同”只要意思表示真實自愿，俱樂部沒有免除自己的法定責任和排除職業(yè)運動員權利，就是有效的勞動合同[12]，但是該合同無法像備案的“陽合同”那樣在轉會過程中對抗善意第三人，即不知情的其他俱樂部。

3.3歷史遺留的雙重注冊問題

《全國運動員注冊與交流管理辦法（試行）》第24條規(guī)定：“已代表省、自治區(qū)、直轄市、新疆生產建設兵團、行業(yè)體協(xié)及國家體育總局、全國性單項體育協(xié)會或運動項目管理中心認可‘單位’注冊的運動員，也可代表相應項目的俱樂部進行注冊。參加俱樂部比賽以外的其他全國性年度正式比賽和全國綜合性運動會時，必須代表原注冊單位?！钡?5條規(guī)定：“首次代表俱樂部注冊的運動員，也可代表省、自治區(qū)、直轄市、新疆生產建設兵團、行業(yè)體協(xié)等進行注冊。此類運動員注冊的最終決定權屬于俱樂部?！庇纱丝梢姡谥袊壳暗捏w制之下，運動員經常會出現由俱樂部和地方體育局雙重注冊的情形。盡管上述試行辦法第42條規(guī)定：“進行雙重注冊的運動員，交流權屬于擁有注冊最終決定權的單位”，使得第25條規(guī)定情形下的運動員轉會權可以由俱樂部和運動員本人自由行使，但顯然第24條所規(guī)定的雙重注冊運動員的“注冊最終決定權”屬于地方體育局或行業(yè)體協(xié)。為了保證體現其政績的全運會等比賽成績，地方體育局往往會在優(yōu)秀運動員向外轉會時設置不應有的障礙，以行政手段干涉和影響轉會市場的自由流動秩序[13]。不幸的是，這種行政干涉竟然有其合法依據，《全國運動員注冊與交流管理辦法（試行）》第36條規(guī)定：“在代表資格協(xié)議期或注冊優(yōu)先權期限內的運動員，經省、自治區(qū)、直轄市、新疆生產建設兵團和行業(yè)體協(xié)同意并簽署交流協(xié)議，可變更注冊單位?！?/p>

4　職業(yè)運動員轉會中的法律關系

明確了職業(yè)運動員與俱樂部之間工作合同的勞動合同性質及其所受的限制，以及運動員注冊制度的現狀，我們才能對職業(yè)運動員轉會的法律性質以及各方主體的權利義務關系有更加準確的認識。

4.1職業(yè)運動員轉會的法律性質

盡管職業(yè)運動員與俱樂部之間的工作合同屬于勞動合同，但轉會卻不是簡單的勞動合同主體也即用人單位的變更，而是涉及轉出俱樂部、轉入俱樂部和轉會運動員在內的多方法律行為。轉出俱樂部要與轉入俱樂部之間簽訂《轉會合同》，該合同主要是由轉出的職業(yè)運動員履行的涉他合同，轉出俱樂部需要履行的只是一些附隨義務。當然，從另外一個角度來看，《轉會合同》也可以說是轉出俱樂部向轉入俱樂部讓渡該職業(yè)運動員的競技能力和其他人力資本價值，并收取一定的轉會費作為對價的合同。嚴格來講，所謂的“自由轉會”，即與原俱樂部工作合同期限已經屆滿的職業(yè)運動員加盟新俱樂部的行為，并不是一種真正意義上的“轉會”。因為在這種情況下，兩家俱樂部之間不存在任何法律關系。在《轉會合同》生效以后，職業(yè)運動員還需要解除與轉出俱樂部的工作合同，并與轉入俱樂部簽訂新的工作合同，約定其工資、獎金、社會保險、廣告代言收入分配以及其他福利等權利，以及參加俱樂部安排的訓練比賽、商業(yè)和公益活動等義務。

值得注意的是，只有具有運動員注冊資格的體育俱樂部才有權從其他體育俱樂部轉入職業(yè)運動員，俱樂部的出資方或贊助商等不能越過俱樂部直接操作職業(yè)運動員的轉會，否則就會出現權健泰達一案中孫可所面臨的尷尬境地，不利于運動員競技狀態(tài)的維持和職業(yè)生涯的保護。

4.2轉會中各方主體的權利義務

4.2.1職業(yè)運動員的權利義務職業(yè)運動員首先享有“轉會權”，即在全國性單項體育協(xié)會所確定的轉會期內以合理的條件從某一俱樂部轉入到另一俱樂部的權利。轉會權也是職業(yè)運動員這類特殊的勞動者行使其就業(yè)自由權這一基本權利的具體方式。無論在轉會之前還是在轉會之后，職業(yè)運動員都有權以相應俱樂部的運動員身份進行注冊和獲得參加比賽的資格，并享有從俱樂部獲得勞動報酬和社會保障的勞動者權利。此外，職業(yè)運動員毫無疑問享有自己人格商品化利用收益的分配權。從義務的角度來說，職業(yè)運動員不得像普通勞動者那樣以提前三十日通知的方式行使合同解除權。除非有正當理由，職業(yè)運動員在工作合同期限屆滿前希望單方解除合同，轉會到其他俱樂部的，必須向原俱樂部支付相應的補償金或違約金。在與轉出俱樂部沒有特別約定的情況下，職業(yè)運動員對俱樂部作出的轉會決定無否決權。轉會完成之后，職業(yè)運動員應當盡自己的能力為轉入俱樂部提供競技服務，不得拒絕或消極比賽。與此同時，職業(yè)運動員還應當履行與轉入俱樂部所約定的商業(yè)代言、公益活動等義務。

4.2.2原俱樂部的權利義務原俱樂部對職業(yè)運動員享有同等條件下的締約和注冊優(yōu)先權，這在《全國運動員注冊與交流管理辦法（試行）》第20條中已經有所體現：“代表資格協(xié)議期滿后，注冊單位享有對該運動員的注冊優(yōu)先權。注冊優(yōu)先權期限根據所簽定的代表資格協(xié)議的期限確定：1至3年（含3年），注冊優(yōu)先權期限為12個月；4至6年（含6年），注冊優(yōu)先權期限為24個月；7至9年，注冊優(yōu)先權期限為36個月。注冊優(yōu)先權期限內，如原注冊單位需要，運動員只能與其簽定代表資格協(xié)議。”在發(fā)生實際轉會情形下，職業(yè)運動員的原俱樂部即為轉出俱樂部，其當然享有向轉入俱樂部收取轉會費或者要求轉會職業(yè)運動員支付違約金的權利。但是，轉出俱樂部不得以過長的合同期、虛高的轉會費、天價的違約金等方式阻止職業(yè)運動員行使轉會權，也不得以“陰合同”作為職業(yè)運動員勞動合同期限未屆滿等不利于轉會的證據。

4.2.3轉入俱樂部的權利義務轉入俱樂部享有在轉會期內向其他俱樂部提出報價和向心儀的職業(yè)運動員發(fā)出要約，吸引后者加入的權利。相應地，轉入俱樂部負有向轉出俱樂部支付轉會費的義務。轉入俱樂部還應當及時與轉入的職業(yè)運動員簽訂工作合同，并為其辦理注冊手續(xù)。轉入俱樂部應當保障轉入職業(yè)運動員的勞動權利，并與其約定有關人格商品化利用收益的分配比例。

5　我國職業(yè)運動員轉會制度的改革方向

我國的職業(yè)運動員轉會制度只有朝著法治化、市場化和國際化的方向不斷深化改革，才能使上述轉會法律關系中的權利義務更加明晰、具體和可操作，從而保障運動員轉會權的實現和構建暢通、良性、和諧的轉會市場秩序。

（1）我國應修正《體育法》，同時修正《運動員聘用暫行辦法》和《全國運動員注冊與交流管理辦法（試行）》等部門規(guī)章，形成層次分明、脈絡清晰、權義責明確的體育法律規(guī)范體系。具體到轉會問題上，修正后的《體育法》應當明確規(guī)定職業(yè)運動員與俱樂部工作合同的勞動合同性質，并特別規(guī)定職業(yè)運動員不得行使普通勞動者的合同任意解除權；明確工作合同在全國性單項體育協(xié)會備案的對抗效力，同時規(guī)定未備案的工作合同雖然在俱樂部與職業(yè)運動員之間有效，但俱樂部故意規(guī)避法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定或者全國性單項體育協(xié)會的管理性規(guī)定的，需要承擔相應的法律責任；還應當就青訓補償金和職業(yè)運動員提前解除合同的違約金計算標準作出規(guī)定。修正后的《運動員聘用暫行辦法》和《全國運動員注冊與交流管理辦法（試行）》應當盡量使職業(yè)運動員從行政機關和俱樂部雙重注冊的歷史遺留機制中擺脫出來，賦予職業(yè)運動員本人及其所屬俱樂部更多的轉會自主權。另外，應當在修正后的部門規(guī)章中明確，原俱樂部行使職業(yè)運動員注冊優(yōu)先權的條件是它向職業(yè)運動員提供了與意圖轉入該職業(yè)運動員的新俱樂部同等優(yōu)厚的待遇。

（2）以上述國家法律規(guī)范的體系化重整為基礎，全國性單項體育協(xié)會應當重新認識自己的角色定位，最大限度地弱化權力和管理思想，強化服務和治理觀念，將俱樂部和職業(yè)運動員看作體育人才市場上的平等主體，由他們自主決定轉會事宜，僅僅在顯失公平或者可能影響該項運動的整體秩序時才予以干涉，或者在發(fā)生實際爭議才予以調解或仲裁。例如，2014年年底中國足協(xié)對其《球員身份與轉會暫行規(guī)定》進行了多達81處的修改，其中從2015賽季開始將取消原來要求的球員轉會時轉出俱樂部和轉入俱樂部各繳納轉會費的5%作為管理費的規(guī)定[14]。這就是全國性單項體育協(xié)會“放權”式、市場化改革的典型表現，類似的舉措應當多多益善，直到這些全國性單項體育協(xié)會真正變成機制成熟、運轉有序、代表廣大俱樂部和職業(yè)運動員利益的體育自治自律組織。

（3）體育原本是無國界的事物，隨著經濟全球化和貿易國際化進程的不斷深入，職業(yè)運動員的國際流動已經成為體育領域的新常態(tài)，因此我們的轉會制度改革應當具有更寬廣的視野，更加符合國際慣例。另一方面，那些經國際體育界認可的轉會規(guī)則，其可行性和合理性已經在多年的職業(yè)聯賽和體育市場上得到反復檢驗，所以完全可以作為我們學習借鑒的對象。就目前而言，我們應當學習和借鑒的主要制度包括：1）職業(yè)運動員最長合同期制度。即為防止俱樂部以終身服務合同或者過長期限工作合同的形式實際排除職業(yè)運動員的轉會權，對俱樂部與職業(yè)運動員之間工作合同的最長期限作出規(guī)定。這一點，中國足協(xié)《球員身份與轉會暫行規(guī)定》第46條已經參照國際足聯的規(guī)定將其設置為5年，但是從前述《全國職業(yè)運動員注冊與交流管理辦法（試行）》第20條的規(guī)定來看，似乎職業(yè)運動員的工作合同最長可以達到9年之久。因此，該部門規(guī)章的規(guī)定應當予以修正，從而保障職業(yè)運動員在其職業(yè)生涯的黃金時期有選擇轉會的自由。2）職業(yè)運動員正當理由解約制度。例如因俱樂部的決定，職業(yè)運動員在一個賽季中代表俱樂部參加比賽的次數屬于該俱樂部比賽總數的10%，則該職業(yè)運動員可以提前終止合同[15]。3）棄“摘牌”制而改采真正的自由轉會制。目前中國足協(xié)、中國籃協(xié)等國內單項體育協(xié)會在轉會上都采取在轉會期由俱樂部掛牌，有意向的其他俱樂部摘牌的方式。這種“摘牌”式轉會制度只能單方反映俱樂部的意志而無從體現職業(yè)運動員的意愿，并不能起到促進職業(yè)運動員交流的良好效果[16]。妥適的做法是放棄“摘牌”轉會制度，允許和鼓勵更多的職業(yè)經紀人代表職業(yè)運動員與其心儀的或者對其有意的俱樂部接觸和談判，進而在轉會期與其原俱樂部進行三方磋商，形成不受限于全國性單項體育協(xié)會集中組織的常規(guī)轉會機制。4）完善俱樂部的職業(yè)運動員工會制度，并使之發(fā)揮實際作用，在職業(yè)運動員集體合同訂立和轉會等問題上為職業(yè)運動員爭取應有的合法權益。以體育競技為謀生手段的職業(yè)運動員與以比賽表演服務為經營范圍的俱樂部相比總是處于較為弱勢的地位，因此在美國等職業(yè)體育比較發(fā)達的國家，職業(yè)運動員都組成了強大的職業(yè)運動員工會，從而在勞資談判中為職業(yè)運動員集體爭取最大的利益[17]。中國的職業(yè)運動員則基本處于單打獨斗的境地，在簽訂勞動合同時被迫接受不合理的條件成為業(yè)界普遍的“潛規(guī)則”，其中不乏對轉會設置的諸多限制。從根本上解決問題的方法就是由職業(yè)運動員工會與俱樂部在集體談判中達成對雙方來說權利義務均衡的格式合同，既不妨礙職業(yè)運動員的轉會自由，也不損害俱樂部的利益。

（4）我們有必要設立專業(yè)的體育仲裁機構，可以就轉會糾紛的個案形成具有終極拘束力、司法權威性和公眾顯示度的裁決。我國《體育法》第33條雖然早就規(guī)定：“在競技體育活動中發(fā)生糾紛，由體育仲裁機構負責調解、仲裁。體育仲裁機構的設立辦法和仲裁范圍由國務院另行規(guī)定?！钡珖鴦赵阂恢蔽茨艹雠_有關體育仲裁的行政法規(guī)，使得轉會爭議等體育糾紛只能由全國性單項體育協(xié)會下屬的體育仲裁協(xié)會進行審理和裁決，這種管理者與裁判者的身份重疊造成了其仲裁結果經常難以得到當事人各方和社會公眾的認可。因此，只有成立組織完全獨立的秉持司法消極性和中立性的體育仲裁機構，才能通過若干有影響力的案例明確轉會法律規(guī)則的正確適用，逐步減少轉會糾紛。

6　結語

在我國全面深化改革和全面依法治國的今天，體育事業(yè)的發(fā)展也應當遵循同樣的路徑，從而充分釋放市場的活力、激發(fā)主體的熱情和構建治理的體系。然而當下的中國體育在產業(yè)化進程中離上述理想目標還有非常遙遠的距離，轉會問題便是能集中體現有關制度缺陷的冰山一角。對職業(yè)運動員與俱樂部法律關系和轉會行為性質的認識不清，以及對有關轉會的管理性規(guī)范反思不足，造成轉會自由淪為鏡花水月，轉會市場蕭條凋敝，體育競技水平裹足不前，以比賽表演為觀賞內容的體育服務業(yè)難以繁榮昌盛。這些問題的解決首先有賴于對現行法律規(guī)定的良好有效解釋，其次則需要在整體上改革我國的體育法律體系并將其轉化為一種切實的治理能力。從這個意義上講，我國的體育法治改革之路可謂是任重道遠，需要體育人和法律人攜手共同努力，不斷取得進步。

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中圖分類號：G 80-05

文獻標志碼：A

文章編號：1005-0000（2015）04-339-06

DOI：10.13297/j.cnki.issn1005-0000.2015.04.013

收稿日期：2015-03-19；修回日期：2015-07-11；錄用日期：2015-07-12

作者簡介：李宗輝（1982-），男，江蘇鹽城人，博士，講師，研究方向為知識產權法、科技法和體育法。

作者單位：河海大學法學院，江蘇南京210098。

Analysisof LegalQuestionsduring Transfersof ProfessionalPlayers

LI Zonghui
（Schoo1 of Law，Hohai University，Nanjing 210098，China）

AbstractDisputes of p1ayer transfers happen frequent1y in Chinese professiona1 sports fie1ds such as footba11 and basketba11，which ref1ects certain 1ega1 prob1ems in the industria1ization process of our sports.Thus，we have to c1arify their 1ega1 re1ationships and point out the reform direction.From systematic interpretation of 1aws and regu1ations，work contracts conc1uded by professiona1 p1ayers and c1ubs are 1abor contracts，but the particu1arity of professiona1 p1ayers in training，1abor abi1ity and persona1ity commercia1 use decides that they don’t have arbitrary rescission right of contracts.B1ack-white contracts and doub1e registration prob1em a1so present obstac1e of p1ayer transfers.Because of no recording，b1ack contracts shou1d be considered do not have combating effects as white contracts，whi1e doub1e registration shou1d quit the historica1 stage by amending 1aws and regu1ations.Professiona1 p1ayer transfer is a joint civi1 1ega1 act accomp1ished by the professiona1 p1ayer，the transfer c1ub，the transferee c1ub.Three subjects formu1ate rights and ob1igations around the right of p1ayer transfer，fee of p1ayer transfer，and priority right of the p1ayer registration，etc.Reform of our professiona1 p1ayer transfer system shou1d fo11ow the path of 1ega1ization，marketization and internationa1ization.We shou1d amend Sports Law and other 1aws and regu1ations to perfect the sports 1ega1 system；weaken power and administration concept of nationa1 associations of individua1 sports，strengthen their service and governance consciousness，and give c1ubs and p1ayers more autonomy space under the market economy condition；1earn mature ru1es and beneficia1 experience in p1ayer transfers from internationa1 sports circ1e；set up professiona1 sports arbitration institutions to make authoritative and demonstrative verdicts of transfer disputes.

Key wordsp1ayer transfer；work contract；b1ack-white contract；nationa1 associations of individua1 sports；sports arbitration institution