溫某的行為是否構(gòu)成受賄罪、貪污罪

時(shí)金陽(yáng)　江國(guó)華

[案情]2012年6月底，某縣新華街道辦事處成立堰渠城中村改造指揮部，指派溫某等四人組成拆遷小組，溫某擔(dān)任小組長(zhǎng)。在拆遷工作期間，溫某向拆遷戶陶某提出欲在其19畝土地中購(gòu)買一塊宅基地，以作為拆遷戶置換安置房。陶某為在拆遷中得到溫某的幫助，便同意以13萬(wàn)元的價(jià)格賣給溫某一處280平方米的宅基地，溫某實(shí)付10萬(wàn)元。7月7日，溫某以逃避計(jì)劃生育假離婚卻共同生活的前妻馬某的名義與陶某簽訂了宅基地買賣協(xié)議，并將簽訂日期倒簽至2008年6月10日。7月13日，拆遷小組溫某等四人在馬某的《拆遷安置協(xié)議》上簽名確認(rèn)，馬某領(lǐng)取了《選房證》，并領(lǐng)走拆遷獎(jiǎng)金3萬(wàn)元。溫某對(duì)陶某在拆遷安置及附屬物補(bǔ)償?shù)确矫娼o予了幫助。馬某的拆遷安置房為168平方米，價(jià)值44.69萬(wàn)元。2014年6月，溫某又補(bǔ)給陶某6萬(wàn)元。2014年7月，陶某向檢察機(jī)關(guān)等有關(guān)單位舉報(bào)了溫某涉嫌受賄、貪污犯罪后，溫某將《拆遷安置協(xié)議》和《選房證》退給了陶某，并與其又簽訂了《協(xié)議書》，時(shí)間倒簽至2014年1月。2014年年7月31日，溫某向某縣新華街道辦事處紀(jì)工委退出了3萬(wàn)元的拆遷獎(jiǎng)金。

本案的焦點(diǎn)在于溫某的行為是否構(gòu)成受賄罪、貪污罪。

[速解]筆者認(rèn)為，溫某的行為構(gòu)成受賄罪、貪污罪。

（一）溫某的行為構(gòu)成受賄罪

受賄罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，授意請(qǐng)托人以本意見所列形式，將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人的，以受賄論處。特定關(guān)系人是指與國(guó)家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。本案中，溫某與前妻馬某是為逃避計(jì)劃生育而假離婚，但仍在一起共同生活，所以，馬某應(yīng)系溫某的特定關(guān)系人。溫某利用職務(wù)上的便利，以交易形式，收受他人財(cái)物，收受金額為拆遷安置房?jī)r(jià)值44.69萬(wàn)元與溫某付給陶某16萬(wàn)元的差額28.69萬(wàn)元，溫某對(duì)陶某在土地的拆遷安置及附屬物補(bǔ)償?shù)确矫娼o予了幫助，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。

溫某的受賄犯罪不屬于犯罪中止。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。溫某于2012年7月辦理完拆遷手續(xù)，2014年7月退出，長(zhǎng)達(dá)兩年時(shí)間，不能認(rèn)定為及時(shí)退還，不影響受賄罪的認(rèn)定。溫某以交易形式收受的房屋至案發(fā)前尚未交付，因陶某向有關(guān)部門舉報(bào)，溫某向陶某退還了選房手續(xù)，溫某的受賄行為已經(jīng)著手實(shí)行，因意志以外的原因而未得逞，應(yīng)系受賄犯罪未遂，依法可以比照既遂犯從輕處罰。

（二）溫某的行為構(gòu)成貪污罪

貪污罪是指國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

本案中，溫某身為國(guó)家工作人員，利用其負(fù)責(zé)參與政府拆遷獎(jiǎng)金發(fā)放的職務(wù)便利，以虛假的拆遷安置協(xié)議騙取政府拆遷獎(jiǎng)金3萬(wàn)元，其行為已構(gòu)成貪污罪，且系犯罪既遂，雖在之后向新華街道辦事處紀(jì)工委退還，但只能作為量刑情節(jié)予以考慮。該3萬(wàn)元拆遷獎(jiǎng)金是由某縣新華街道辦事處發(fā)放，依照《刑法》第91條第2款之規(guī)定，在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論，即使該3萬(wàn)元獎(jiǎng)金是開發(fā)商墊支的，那么因該款是在某縣新華街道辦事處的管理使用中，依法應(yīng)當(dāng)視為公共財(cái)產(chǎn)。

綜上，溫某的行為構(gòu)成受賄罪、貪污罪，依法應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

（作者單位：河南省新野縣人民檢察院[473500]）