南京國民政府時(shí)期股份有限公司董事會(huì)制度考察

韓業(yè)斌

(鹽城師范學(xué)院經(jīng)濟(jì)法政學(xué)院，江蘇 鹽城 224051)

國內(nèi)的近代中國董事會(huì)制度研究多為概括論述，對(duì)南京國民政府時(shí)期股份有限公司董事會(huì)的法律規(guī)定和運(yùn)行情況尚無直接涉及。筆者在此將探討南京國民政府時(shí)期公司法對(duì)董事會(huì)和董事長的最早規(guī)定。

一、民國公司法關(guān)于董事及董事會(huì)的規(guī)定

1.董事的產(chǎn)生。董事的選任可以分成四種情況:第一，從清末公司律開始，近代中國公司法一直堅(jiān)持董事自股東中選舉產(chǎn)生。公司律規(guī)定股東需要持股十股以上才有資格當(dāng)選為董事，公司條例規(guī)定董事自股東中選舉產(chǎn)生。1929年公司法繼承了這一規(guī)定，同時(shí)在公司法施行法中針對(duì)許多公司在實(shí)踐中仍然規(guī)定股東需要持有一定比例的股份才有資格當(dāng)選董事情況做出了適當(dāng)限制，要求凡以股數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定董事、監(jiān)察人被選資格時(shí)，在董事，其股銀不得超過資本總額千分之三;在監(jiān)察人，不得超過千分之一。1946年公司法仍然堅(jiān)持了上述規(guī)定。第二，關(guān)于董事人數(shù)。清末《公司律》規(guī)定董事至少三人，《公司條例》沒有規(guī)定，1929年公司法規(guī)定公司董事至少五人，并在《公司法施行法》中規(guī)定，公司董事名額原定不足五人時(shí)，應(yīng)于公司法施行后六個(gè)月內(nèi)補(bǔ)選足額，并至主管官署報(bào)部備案。1946年公司法仍然減少至三人，并且規(guī)定，董事須半數(shù)以上在國內(nèi)有住所。第三，1946年公司法在上述規(guī)定的同時(shí)，又規(guī)定了政府和法人為股東時(shí)董事產(chǎn)生的情形:“政府或法人為公司股東時(shí)，其所得董事之人數(shù)應(yīng)按所認(rèn)股額比例分配，以公司章程定之。前項(xiàng)董事得依其本身職務(wù)關(guān)系隨時(shí)改派”。該條規(guī)定了政府和法人為股東時(shí)，其所得董事應(yīng)按照認(rèn)股比例分配，但是在公司章程中規(guī)定了政府和法人董事分配比例之后，是否仍需要股東會(huì)選舉呢?根據(jù)立法者的解釋，不需要股東會(huì)選舉?！罢蚍ㄈ藷o意思無行動(dòng)。因?yàn)楣局?，須以自然人為其代表。此?xiàng)代表之多寡，以所認(rèn)股額為比例，至為公允。本條第一項(xiàng)規(guī)定其董事人數(shù)，按所認(rèn)股額比例分配……訂定于公司章程，由政府或法人指派，不由股東會(huì)選舉”［1］(P168)。第四，董事的選舉方式。根據(jù)1929年公司法第90 條、第103 條及第138 條的規(guī)定可知，以發(fā)起方式設(shè)立的公司，第一股款繳足之后由發(fā)起人首次選舉董事，選舉方式以表決權(quán)過半數(shù)通過，以募集方式設(shè)立的公司，由創(chuàng)立會(huì)首次選舉董事，公司成立以后，選任董事屬于股東會(huì)的職權(quán)，無論其為股東常會(huì)或股東臨時(shí)會(huì)，只要會(huì)議人數(shù)合法、決議合法即可通過。

2.董事的主要職權(quán)。第一，代表公司。民國時(shí)期公司法中關(guān)于公司代表人的規(guī)定與現(xiàn)行公司法有著重要的差別，即沒有明確規(guī)定公司的唯一法定代表人，而是董事可以各自代表公司。《公司條例》規(guī)定，董事各自代表公司。1929年公司法規(guī)定公司可以依據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議，董事一人或者數(shù)人代表公司。1946年公司法規(guī)定，公司得依章程由董事互推一人或數(shù)人為常務(wù)董事，代表公司。可見公司的代表人仍不是唯一的，也可以是多個(gè)董事。第二，召集股東會(huì)。股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，凡是涉及公司重要決策事項(xiàng)都需要股東會(huì)予以決定，而召集和主持股東會(huì)則顯得尤為重要，召集股東會(huì)是董事權(quán)力的一個(gè)重要體現(xiàn)?，F(xiàn)行公司法規(guī)定只有董事會(huì)才有權(quán)召集股東會(huì)，民國時(shí)期的公司法則規(guī)定各個(gè)董事都有召集股東會(huì)的權(quán)利。1929年和1946年公司法采取大致相同的規(guī)定，即股東會(huì)由董事召集，包括股東常會(huì)和股東臨時(shí)會(huì)。同時(shí)還規(guī)定，當(dāng)董事缺額達(dá)到總數(shù)1/3 時(shí)，董事需要立即召集股東會(huì)補(bǔ)選;當(dāng)公司虧損達(dá)到資本總額1/3 時(shí)，董事也需要立即召集股東會(huì)，報(bào)告情況。第三，置備表冊(cè)和申請(qǐng)破產(chǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事在執(zhí)行業(yè)務(wù)過程中，需要將公司的各種簿冊(cè)包括公司章程、歷屆股東會(huì)決議錄、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表置備于本店，或者本公司與分公司，以備公司股東和債權(quán)人隨時(shí)查閱。違反該規(guī)定要受到一千元以下的罰款。同時(shí)，董事還需要把各項(xiàng)表冊(cè)報(bào)送于股東會(huì)，以供監(jiān)察人查閱，董事還要應(yīng)監(jiān)察人要求，報(bào)告公司的業(yè)務(wù)情況。當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償所負(fù)債務(wù)時(shí)，董事應(yīng)該即宣告破產(chǎn)。

在董事職權(quán)的具體操作方面，鑒于實(shí)踐中一些公司已經(jīng)設(shè)立了董事會(huì)作為集體行動(dòng)機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營組織，1946年公司法把這些公司個(gè)別實(shí)踐活動(dòng)以法律的形式正式規(guī)定下來，從而在我國公司法制史上正式確立了董事會(huì)制度。胡濈先生把1946年公司法確立董事會(huì)制度作為新公司法的十二大特色之一，給予了高度評(píng)價(jià)［2］(P434)。董事會(huì)在公司運(yùn)行過程中所發(fā)揮的作用越來越大。

3.董事的義務(wù)。公司法在規(guī)定董事權(quán)利的同時(shí)，也規(guī)定了董事的義務(wù)。第一，董事就任后，應(yīng)將董事當(dāng)選資格和自己所持有股份的股票交存到公司。第二，董事會(huì)必須遵守法律、公司章程和股東會(huì)決議。公司章程是所有股東意思表示一致的書面載體，董事必須遵守，股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，其決議董事也必須嚴(yán)格遵守。第三，公司對(duì)董事所加限制不對(duì)抗善意第三人。第四，董事不經(jīng)股東會(huì)之同意，不得為自己或他人為公司同類營業(yè)行為及為他公司之無限責(zé)任股東。第五，公司違反股東會(huì)決議或者公司章程給公司造成損失時(shí)，對(duì)公司負(fù)有賠償責(zé)任。1946年公司法增加一項(xiàng)例外規(guī)定，即表示異議的董事，有記錄和書面聲明者，即可免除責(zé)任。

4.董事訴訟。關(guān)于董事訴訟，1929年和1946年《公司法》主要分為兩種:一是股東會(huì)決議對(duì)董事提出訴訟;二是股東代表公司對(duì)董事提起訴訟。關(guān)于第一種，兩部公司法分別在第149 條和第197 條做了規(guī)定:“股東會(huì)決議對(duì)于董事提出訴訟時(shí)，公司應(yīng)自決議之日起一個(gè)月內(nèi)提起之?！笨梢?，當(dāng)董事不盡職責(zé)導(dǎo)致公司利益受損時(shí)，股東會(huì)可以決議對(duì)董事提起訴訟，并在決議之日起一個(gè)月內(nèi)提出。關(guān)于第二種，兩部公司法在第150 條和第198 條做了規(guī)定，擁有股份總數(shù)十分之一以上的股東為了公司利益可以起訴董事。為了防止股東濫用訴訟權(quán)利，侵害董事和公司利益，法律又規(guī)定，監(jiān)察人可以申請(qǐng)法院，要求起訴股東提供相當(dāng)?shù)膿?dān)保，如果一旦股東敗訴，需要對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。訴訟期間，監(jiān)察人自然為公司代表，股東會(huì)也可另選他人代表公司。

二、董事及董事會(huì)制度在實(shí)踐中考察

南京國民政府公司法實(shí)施后，在此前成立的公司和此后成立的公司是否遵照公司法中董事和董事會(huì)的規(guī)定建立相應(yīng)公司組織機(jī)構(gòu)，該制度在公司運(yùn)行實(shí)踐中實(shí)施情況如何，我們需要做進(jìn)一步的考察。

1.許多股份公司設(shè)置董事會(huì)機(jī)構(gòu)。商務(wù)印書館于1919年改組為股份有限公司，1928年經(jīng)濟(jì)部成立后，領(lǐng)取新字第三十三號(hào)執(zhí)照，實(shí)為一個(gè)組織完密的股份有限公司，其組織機(jī)構(gòu)有董事張?jiān)獫?jì)等十三人，監(jiān)察人黃炎培等三人，總經(jīng)理朱經(jīng)農(nóng)，另設(shè)經(jīng)理二人，協(xié)理二人，下設(shè)各部［3］。梅林罐頭廠股份有限公司成立于1943年11月，該公司機(jī)構(gòu)設(shè)置，董事長一人，常務(wù)董事四人，董事六人，監(jiān)事三人，總副經(jīng)理系由常務(wù)董事馮義祥、石永錫兼任［4］。中法藥房股份有限公司董事會(huì)及常務(wù)董事會(huì)之下，設(shè)總經(jīng)理統(tǒng)率。其下再分設(shè)各部。董事長一人，其余董監(jiān)有11 人［5］。從這些公司概況中我們可以看出，許多公司的組織機(jī)構(gòu)中設(shè)立的董事會(huì)，其組成人員不僅有公司法所規(guī)定董事長、常務(wù)董事，還有候補(bǔ)董事，其董事人數(shù)大多在五人以上。

2.一些公司在章程中對(duì)董事和董事會(huì)做出具體規(guī)定。第一，官商合辦公司章程。中國紡織建設(shè)股份有限公司章程規(guī)定，設(shè)董事十五人至二十一人，設(shè)常務(wù)董事三人至五人，由董事會(huì)推選，并由工商部就其中一人指定為董事長，主持執(zhí)行董事會(huì)職務(wù)，董事長負(fù)責(zé)董事會(huì)，董事會(huì)須有過半數(shù)董事之出席，方得開議，以出席董事過半數(shù)之同意，方得議決，可否同數(shù)時(shí)，取決于主席。《上海漁市場股份有限公司章程》規(guī)定，公司機(jī)構(gòu)設(shè)置理事、理事會(huì)和理監(jiān)聯(lián)席會(huì)共同行使公司董事和董事會(huì)職能。公司設(shè)理事十五人，組織理事會(huì)，官方理事八人由農(nóng)林部指派，商方理事七人由商股在商股股東中選任。其中常務(wù)理事五人，由商股理事互選三人，由農(nóng)林部就官股理事指派二人，并由農(nóng)林部在常務(wù)理事五人中指定一人為理事長。理事長為理事會(huì)理監(jiān)聯(lián)席會(huì)議及股東會(huì)之主席。并規(guī)定理事會(huì)的權(quán)限為“審定業(yè)務(wù)方針，編制預(yù)算決算之各項(xiàng)表冊(cè)及營業(yè)報(bào)告書，審核重要契約，議定各項(xiàng)章則，議定股東會(huì)之召集，議定總經(jīng)理副總經(jīng)理提議事項(xiàng)”［6］。第二，民間資本成立的股份有限公司章程。從民間資本集資成立的康元制罐廠股份有限公司、亨利達(dá)鐘表行改組股份有限公司、大中華橡膠廠興業(yè)股份有限公司等公司章程規(guī)定來看，大多成立在20世紀(jì)30年代，正是1929年公司法正式實(shí)施之后成立的公司，從其公司組織機(jī)構(gòu)來看，公司董事都在五人以上，自股東中選舉，任期三年，可以連選連任，組織董事會(huì)，選舉董事長，董事會(huì)按期召開，董事遵守競業(yè)禁止的要求，可見大部分公司還是遵照公司法的規(guī)定設(shè)置，同時(shí)從中也可以看出民營公司章程大多數(shù)規(guī)定需要持股一定數(shù)額才有資格被選董事，這也不違反公司法的規(guī)定?！豆痉ㄊ┬蟹ā返?1 條規(guī)定，當(dāng)選資格的不得超過公司總資本的千分之三，除了康元制罐廠超過這個(gè)限制，其余兩家均符合該條規(guī)定。官商合辦公司官股部分大都無此規(guī)定，這是因?yàn)楣俟啥旅~直接由政府派人充任，不需要經(jīng)過股東會(huì)選舉。

3.有些公司不僅在公司章程中對(duì)董事做出了規(guī)定，還制定董事會(huì)議事細(xì)則，對(duì)董事會(huì)職能進(jìn)行細(xì)化。

1929年成立的中國國貨銀行，遵照公司條例和公司章程制定《董事會(huì)規(guī)程》二十一條，對(duì)董事的人員組成、董事會(huì)的職權(quán)、董事會(huì)召開和表決方式、董事長的推選、開會(huì)時(shí)期，都做了比較詳盡的規(guī)定［7］。1941年成立的資合鋼鐵廠股份有限公司董事會(huì)章程規(guī)定，官股董事由政府指派，民間資本當(dāng)選董事需要持股一百股以上，“本公司董事會(huì)設(shè)董事七人監(jiān)察三人，除官股董事五人監(jiān)察一人外，余由股東會(huì)選舉之，其被選資格董事至少有本公司股份一百股監(jiān)察至少有股份五十股”［8］。1948年福州電力股份有限公司董事會(huì)組織規(guī)程規(guī)定，董事會(huì)職權(quán)有:第一，股東會(huì)決議案之執(zhí)行。第二，各項(xiàng)章則之審定與修改。第三，分支機(jī)構(gòu)設(shè)立調(diào)整或解散之審核。第四，公司高級(jí)職員之任免與核定。［9］從上述規(guī)定可以看出，董事會(huì)不僅是股東會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)關(guān)，它還有許多重要職能，包括分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立調(diào)整和解散、重要計(jì)劃書審定、業(yè)務(wù)方針的決定、預(yù)算決算的審定，這些在現(xiàn)在公司法看來應(yīng)該屬于股東會(huì)職權(quán)，而統(tǒng)統(tǒng)劃歸董事會(huì)，而資本變更的擬定、會(huì)計(jì)報(bào)告和盈余方案的擬訂權(quán)屬于董事會(huì)，而最終還要股東會(huì)進(jìn)行表決。

4.經(jīng)濟(jì)部依據(jù)公司法規(guī)對(duì)省政府咨請(qǐng)的批復(fù)。1939年大鑫鋼鐵渝廠股份有限公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立，由于許多問題無法做出決定，四川省政府咨請(qǐng)經(jīng)濟(jì)部，其后經(jīng)濟(jì)部依照公司法及公司法施行法的規(guī)定予以回復(fù):“查該公司與上海之大鑫鋼鐵工廠股份有限公司系各別組織，上海之大鑫公司并未呈請(qǐng)解散登記，該公司名稱自不得使用‘大鑫’字樣，應(yīng)即酌改，以符法規(guī)……第十七條所訂董事監(jiān)察人被選資格與公司法施行法第二十一條規(guī)定不符，應(yīng)參照改訂。第二十一條第七款‘監(jiān)察’二字，應(yīng)該為‘監(jiān)督’?！保?0］我們以看出經(jīng)濟(jì)部回復(fù)的依據(jù)是公司法施行法中對(duì)當(dāng)選董事持股比例的限制規(guī)定，要求該公司予以改訂。

另外，我們看媒體報(bào)道董事應(yīng)對(duì)銀行所負(fù)責(zé)任的案例。1935年，上海金融界永安銀行公司進(jìn)入清算階段，經(jīng)理一走了之，而后董事也推卸責(zé)任，置之度外?！坝诖耸聦?shí)中，復(fù)生種種之枝節(jié)。一則為兩銀行負(fù)責(zé)經(jīng)理人之逃避，夫以經(jīng)理受一行全權(quán)委托之重任，一朝事出突兀，出之一走，固已極滑稽之能事，而尤有滑稽者，則為兩銀行董事否認(rèn)其應(yīng)負(fù)之責(zé)任。有諉為某行董事雖與本人同名，然另有一人者……亦有謂當(dāng)時(shí)該行董事名單誤刊等。甚至有謂為董事雖屬事實(shí)，而股款不過數(shù)百元，于內(nèi)容初未嘗過問者。此一時(shí)也，百戲俱陳，社會(huì)人士，宛如置身五里霧中，倘恍迷離，莫可究詰”［11］。其實(shí)該案在經(jīng)理出走、董事置之度外之時(shí)，仍然有股東在，公司法在董事部分賦予股東代表公司起訴董事的權(quán)利，只要股東切實(shí)維護(hù)自身及公司的利益，還可以通過股東代表訴訟的途徑予以補(bǔ)救，但是沒有見到報(bào)道。

南京國民政府時(shí)期公司法關(guān)于董事和董事會(huì)的規(guī)定還是相對(duì)比較完備的，在公司實(shí)踐中，大多數(shù)公司和政府機(jī)關(guān)都遵守了公司法的規(guī)定，也有公司對(duì)公司法沒有規(guī)定的，交由公司章程規(guī)定，內(nèi)容進(jìn)行了細(xì)化。但是由于當(dāng)時(shí)人們的責(zé)任意識(shí)淡薄，推諉董事責(zé)任，甚至有些董事遇到事情就袖手旁觀，置之事外。這也正像有學(xué)者指出的那樣，我國公司企業(yè)不發(fā)達(dá)的原因之一，即在于股東公共觀念太差?！肮煞萦邢薰疽嗳?，職員與股東如均無公共觀念與責(zé)任心，其公司必?cái)?。故有為共和國民之資格，始有為公司股東之資格，吾國今日則何如?政治尚在訓(xùn)政初期，無怪公司企業(yè)尚如此幼稚也”［12］。

［1］張肇元．新公司法解釋［M］．上海:立信會(huì)計(jì)圖書用品社，1948．

［2］張忠民．艱難的變遷:近代中國公司制度研究［M］．上海:上海社會(huì)科學(xué)院出版社，2002．

［3］潘吟閣．商務(wù)印書館股份有限公司紀(jì)要［J］．證劵市場，1947(7)．

［4］勇龍桂，張明炯．梅林罐頭食品廠股份有限公司概況［J］．資本市場，1948(7)．

［5］勇龍桂，張明炯．中法藥房股份有限公司概況［J］．資本市場，1948(2)．

［6］官商合辦上海魚市場股份有限公司章程［R］．水產(chǎn)月刊，1947(6)．

［7］中國國貨銀行董事會(huì)會(huì)規(guī)程［R］．銀行周報(bào)，1929(47)．

［8］資和鋼鐵廠股份有限公司董事會(huì)章程［R］．資源委員會(huì)公報(bào)，1941(2)．

［9］福州電力股份有限公司董事會(huì)組織規(guī)程［R］．資源委員會(huì)公報(bào)，1948(4)．

［10］經(jīng)濟(jì)部公報(bào)［R］.1939－12－13．

［11］魏友棐．董事對(duì)銀行應(yīng)負(fù)之責(zé)任［J］．錢業(yè)月報(bào)，1935(1)．

［12］徐永祚．對(duì)于吾國公司企業(yè)的觀察［J］．社會(huì)月刊，1929(5)．