論中國律師制度的最初建立

作者簡介：孫秋霞（1990-），女，河南周口人，河南大學(xué)法學(xué)院2014級法律碩士。

摘要：中國的律師制度，從古到今已有百年的歷史，從最初的中國古代的訟師制度發(fā)展到現(xiàn)代意義上的律師制度，它經(jīng)歷了漫長的過程。中國律師制度最初建立于中國近代時(shí)期，它在清末法制改革中孕育而生，并隨著社會的發(fā)展變化而逐漸完善。本文在分析清末時(shí)期、南京政府時(shí)期、北洋政府時(shí)期的律師制度的基礎(chǔ)上，來探討律師制度最初建立時(shí)期的基本內(nèi)容及不足。

關(guān)鍵詞：律師制度；草創(chuàng)；規(guī)章制度

中國律師制度最初起源于西方文明，但在古代時(shí)期，中國并不存在真正意義上的律師制度，直到清朝末期，中國律師制度在其法制改革中才得以創(chuàng)立，后經(jīng)過南京政府時(shí)期、北洋政府時(shí)期得以發(fā)展完善。

一、清末法制改革中律師制度的草創(chuàng)

十九世紀(jì)四十年代起，古老中國緊緊封閉的大門被西方文明的洋槍大炮緩緩打開，中國開始淪為受制于人的屈辱時(shí)代。在司法方面，1843年，英國迫使中國與其訂立《議定廣州、福州、廈門、寧波、上海五港通商章程》，其中規(guī)定對在華英國人定罪的依據(jù)是英國的法律章程，而不是依據(jù)中國的法律，自此，英國獲得在華領(lǐng)事裁判權(quán)。隨后，法、美、俄、德等20余國通過援引最惠國待遇條款，也取得了在華的領(lǐng)事裁判權(quán)。而后，列強(qiáng)又在中國設(shè)立會審公廨，中國喪失治外法權(quán)。頭頂達(dá)摩克利斯之劍的清朝統(tǒng)治者們遂開啟了一段斷臂自救的歷程，1902年清朝正式開始修律。

1906年，有關(guān)律師制度的規(guī)定首次出現(xiàn)在《大清刑事民事訴訟法草案》中，但隨后該法案卻在統(tǒng)治階級內(nèi)部的博弈中付諸東流，灰飛煙滅了。不過令人鼓舞的是在古老中國這片沉悶的土地上，律師制度作為一個(gè)新生事物畢竟破土而出了，為以后律師制度的開花結(jié)果埋下了希望的種子。

此后，清政府先后頒布一系列有關(guān)律師制度的法律或法律草案，對律師制度作了更加具體細(xì)致的規(guī)定。但隨著清政府的土崩瓦解，這些法律也隨之夭折于襁褓之中。

二、南京臨時(shí)政府時(shí)期律師制度的籌備

1911年10月10日，武昌起義爆發(fā)，次年元旦，中華民國臨時(shí)政府成立，兩千多年的封建專制統(tǒng)治土崩瓦解，高壓下生存的民眾得到了一次現(xiàn)代司法意識的洗禮，對法律職業(yè)也有了一定的認(rèn)識，法律行業(yè)內(nèi)部也在積蓄自身力量，1912年，上海律師成立自治組織。

律師已經(jīng)存在并逐漸活躍于中國歷史的舞臺，但臨時(shí)政府尚無有關(guān)律師行業(yè)的立法。在此情況下，南京臨時(shí)政府司法總長伍廷芳主張效仿西方建立新型審判制度，包括允許律師出庭辯護(hù)等。孫中山也對相關(guān)呈文及《律師法草案》批示曰：“律師制度與司法獨(dú)立相輔并用，夙為文明各國所通行”①主張盡快確立律師制度。但由于臨時(shí)政府很快夭折，建立律師制度的努力也隨之破產(chǎn)。

三、北洋政府時(shí)期律師制度的初步建立

1912年3月，政治風(fēng)云變幻，袁世凱取孫中山而代之，北洋政府統(tǒng)治拉開歷史帷幕。

這一時(shí)期，雖然袁世凱倒行逆施，妄圖復(fù)辟帝制，但是歷史的車輪卻不可能倒轉(zhuǎn)，風(fēng)氣漸開、民眾意識漸起是這一時(shí)期的時(shí)代特點(diǎn)，迫于壓力，北洋政府在司法領(lǐng)域也終于有所行動(dòng)，中國律師制度也在經(jīng)過長期的涅槃、掙扎之后，在這一時(shí)期破繭而出?！堵蓭煏盒姓鲁獭返某雠_標(biāo)志著中國律師制度的初步建立。

四、律師制度最初建立時(shí)期的基本規(guī)章制度

中國律師制度的建立以北洋政府時(shí)期的《律師暫行章程》為起點(diǎn)，其在中國律師史以至在中國法制史上具有重要的意義。《律師暫行章程》有很多突破之處：

第一、明確了律師獨(dú)立工作的性質(zhì)。規(guī)定律師不隸屬于任何組織和部門，律師從業(yè)是基于當(dāng)事人的委托或法庭的指定，身份上并不隸屬于后二者。這一規(guī)定暗合了法律職業(yè)的特點(diǎn)，符合律師業(yè)的世界潮流。

第二、規(guī)定考試作為取得律師資格的主要途徑?！墩鲁獭芬?guī)定要取得律師執(zhí)業(yè)資格有兩種方式。第一種是要通過資格考試門檻，正規(guī)法律教育的學(xué)員和教員、在法律行業(yè)有過經(jīng)歷的人都可以參加此項(xiàng)考試；第二種是具備一定的文憑者無需參加考試可直接授予律師資格，包括修讀法律相關(guān)學(xué)科者和執(zhí)教者，其條件是具備一定的修讀年限并獲得文憑。

第三、確立了司法監(jiān)管和行業(yè)管理的雙重監(jiān)管機(jī)制。律師是自由職業(yè)者，那么實(shí)行一定程度的行業(yè)自治也就是在所難免的了，《章程》規(guī)定律師必須加入律師公會，《律師暫行章程》還規(guī)定了律師公會有維持律師道德的權(quán)利、有規(guī)定公費(fèi)及謝金之最高額的權(quán)利等。1921年成立的“中華民國律師協(xié)會”進(jìn)一步表明了律師行業(yè)實(shí)行有限度的行業(yè)自治。同時(shí)，律師行業(yè)的司法監(jiān)督機(jī)制也非常強(qiáng)大，遠(yuǎn)在行業(yè)自治之上。《律師暫行章程》規(guī)定律師執(zhí)業(yè)要首先履行登陸手續(xù)，登錄律師名簿，對違反紀(jì)律的律師由地方檢察長提起對其的訴訟，這些規(guī)定大大加強(qiáng)了對律師行業(yè)和律師的監(jiān)管和控制。

作為中國律師制度的試水之法，《律師暫行章程》具有嚴(yán)重的不足之處，如未規(guī)定律師的權(quán)利、對本土外律師的規(guī)定出現(xiàn)真空、對參加考試需具備的資格要求不嚴(yán)，使得這一時(shí)期的律師行業(yè)魚龍混雜，一些外強(qiáng)中干，甚至道德品質(zhì)敗壞的人通過耍弄手段輕易取得了律師資格，降低了律師行業(yè)的整體形象，阻礙了律師業(yè)的進(jìn)步。

五、對北洋政府時(shí)期律師制度的評價(jià)

北洋政府時(shí)期中國律師制度的初步建立，使得各地律師和律師團(tuán)體如雨后春筍般生長，打破了外籍律師獨(dú)霸天下的局面，使得中國律師業(yè)獲得了長足的發(fā)展，出現(xiàn)了施洋、沈鈞儒等著名律師。

然而，這一時(shí)期的中國律師制度正如剛剛學(xué)會走路的孩童一樣，邁動(dòng)著腳步向前但步履蹣跚。與《律師暫行章程》的進(jìn)步之處并存，《章程》的自身之中又存在著埋葬自己的條款，如規(guī)定沒有設(shè)立審判廳的地方可以在短時(shí)間內(nèi)不實(shí)行律師制度，以待設(shè)立之時(shí)，這就導(dǎo)致在司法領(lǐng)域地方行政長官仍是一手遮天。這一規(guī)定，使得當(dāng)時(shí)有關(guān)律師制度的規(guī)定事實(shí)上并沒有走向省以下的廣大基層地區(qū)。

最初時(shí)期的中國律師制度是社會歷史的產(chǎn)物，具有很大的局限性，并且其服務(wù)于統(tǒng)治者。雖然它一定程度上豐富了國家的法律制度，但作為統(tǒng)治者維權(quán)的工具，其并沒有發(fā)揮保障人民合法權(quán)利、維護(hù)司法公正的作用。（作者單位：河南大學(xué)法學(xué)院）

注解：

①孫中山.孫中山全集.中華書局，1982：274.

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