有限責(zé)任公司中隱名投資的法律探討

曹杉

摘 要：改革開放后市場經(jīng)濟不斷發(fā)展壯大，公司投資成為市場運行必不可少的環(huán)節(jié)。近年來，由于種種原因，越來越多的自然人或企業(yè)成為“幕后投資者”，選擇隱去自己的姓名進行投資。在公司投資這種本來就相對復(fù)雜的法律關(guān)系中，“名實不符”使得這種法律關(guān)系增加了更多不確定的因素，也加大了處理案件時的難度，進而法院在面臨同類案件時也會做出不一樣的判決。

關(guān)鍵詞：隱名投資；股東資格認定；法律關(guān)系

1 隱名投資的概念及成因

隱名投資主要指公司的實際出資人雖實際出資或認購出資，但不在公司的章程、股東名冊或工商登記上顯示自己的姓名或名稱，而顯示他人姓名或名稱的一種投資行為。

從涵義中可以看出，隱名投資主要有以下三個特征：第一，“僅出資不顯名”，隱名投資者是實際出資人，但卻不以其自身名義在登記機關(guān)進行登記，而是將他人名義顯露在外，因此就出現(xiàn)了名實分離的局面。第二，“約定使用他人名義”，隱名投資者經(jīng)第三人同意后，使用其名義進行登記，最終呈現(xiàn)在公司、股東、債權(quán)人面前的是名義股東，而非實際出資人。第三，“享有實際權(quán)益”，隱名投資者放棄的僅僅是登記時的名義，對其應(yīng)享有的利益并沒有放棄的意思表示，若將利益也隨之轉(zhuǎn)移到名義股東的名下，那二者之間形成的便是借貸關(guān)系，也就不存在隱名與顯名的問題了。通過以上三個特點，我們可以看出隱名投資的實質(zhì)是實際投資人隱瞞自己作為投資人的真是身份，以他人名義進行出資，但投資收益歸屬于自己。

實踐中之所以會出現(xiàn)隱名股東，主要有以下兩方面的原因：

第一，投資者主動隱名。首先部分投資者是為了規(guī)避法律的強制性規(guī)定。其一，根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，并非所有的人都能成為公司的股東，也就是對股東的主體資格進行了限制。其二，關(guān)于股東人數(shù)法律也有相關(guān)規(guī)定。在公司法中，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)控制在50人以內(nèi)，當(dāng)投資者的人數(shù)達到法律要求的上限時，就無法進行登記，此時數(shù)名投資者為完成登記事項會合為一股，最終呈現(xiàn)在股東名冊上的僅是一個名義股東。其三，法律對于投資的領(lǐng)域也會進行相關(guān)的限制，有些事關(guān)國計民生的領(lǐng)域是限制外商進入的，部分外商為了進入也會隱去其真實的身份。總之，這些規(guī)避法律的行為是不可取的，投資者有惡意隱名之嫌。其次還有部分投資者出于特定原因的考慮，避免公開其身份信息、財務(wù)狀況，選擇以他人名義在登記機關(guān)進行登記，同樣是隱名投資。在這種行為中，隱名投資者通常會與名義股東達成協(xié)議，只要協(xié)議內(nèi)容不違反法律的強制性規(guī)定即可。

第二，投資者被動隱名。首先在公司設(shè)立的過程中，出于對他人的信任，委托其辦理公司登記。委托人違反誠實信用原則并未以實際出資人的名義進行登記，導(dǎo)致的結(jié)果就是投資者雖出資但無名。其次在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，股東轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)進行變更登記，但在實踐中會出現(xiàn)股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，但并沒有到工商登記機關(guān)變更登記，也未在股東名冊上重新記載受讓人，形成的局面也是名實不符，導(dǎo)致受讓股東隱名的結(jié)果。

2 隱名投資人股東資格的確認

確認股東資格的，應(yīng)當(dāng)堅持內(nèi)外有別的原則：

在處理內(nèi)部關(guān)系時，主要分兩種情況。第一，公司的其他股東并知道隱名投資人的存在。此時，相對于公司以及其他股東而言，承認的僅是名義股東的法律地位，這種情況通常被稱為完全隱名。由于有限責(zé)任公司具有較強的人合性，若隱名投資人想獲得股東資格，就需要征得其他股東過半數(shù)的同意，也就相當(dāng)于有限責(zé)任公司中，股東將其全部或者部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人。根據(jù)《公司法解釋<三>》的規(guī)定：股東對外轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，同等條件下其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。而隱名投資人顯名的過程中，若其他股東主張優(yōu)先購買，就剝奪了隱名投資人成為股東的可能性；若直接肯定隱名投資人的股東地位，侵犯的就是其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。只有當(dāng)其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)，其顯名過程才變得順理成章。但考慮到有限責(zé)任公司的人合性，股東是否會主動放棄優(yōu)先購買權(quán)呢？對此法律并沒有給出合適的解答。需要在今后的立法當(dāng)中繼續(xù)完善。第二，公司的其他股東明知隱名投資者的存在。通常稱為不完全隱名。法律承認了隱名投資人與名義股東所簽訂的合同的有效性，只要不違背法律的強制性規(guī)定即可。對于該協(xié)議的存在，其他股東并無異議，只要出資人在在公司運作過程中實際出資，就履行了法定義務(wù)。因為所涉及的僅是公司的內(nèi)部關(guān)系，無關(guān)第三人的利益，所以股東資格的認定，是以實際出資為前提的。

公司外部主要涉及的是交易相對人，這種情況下，交易相對人作為第三方，是很難了解隱名投資者與名義股東之間是否存在其他約定，因此只能通過客觀的公司登記去判斷誰是股東，此時只要第三人是善意的，就應(yīng)該對其合法權(quán)益予以保護，選擇形式要件認定股東資格。《公司法》第32條明確規(guī)定“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”。從法條中也可以看出更側(cè)重保護善意第三人的合法權(quán)利。

3 隱名投資過程中形成的法律關(guān)系

3.1 隱名投資人與名義股東之間的法律關(guān)系

《公司法解釋<三>》承認了投資人與名義股東訂立合同的有效性和合法性。實踐中，名實不一致只是公司內(nèi)部關(guān)于權(quán)利義務(wù)分配上的問題，不需要考慮外部利益是否均衡，因此二者之間的關(guān)系用合同的方式便可進行調(diào)節(jié)。以意思自治為原則，根據(jù)雙方的約定去解決其糾紛和爭議。在該法律關(guān)系中，合法有效的協(xié)議是其存在前提和基礎(chǔ)，各方當(dāng)事人在享有權(quán)利的同時也要注意對義務(wù)的履行。

隱名投資人需要履行的是出資義務(wù)，所謂出資也就是要讓與其財產(chǎn)權(quán)利，轉(zhuǎn)移其對財產(chǎn)的合法占有。根據(jù)合同相對性的原理，與公司直接發(fā)生法律關(guān)系的是名義股東，隱名投資人并無權(quán)直接向公司出資，而需要由名義股東作為中間人進行轉(zhuǎn)讓。當(dāng)隱名投資者違反合同約定，不實際出資時，公司也只能請求名義股東去承擔(dān)責(zé)任，名義股東履行出資義務(wù)后，再向隱名資人進行追償?shù)?。然而，新《公司法》出臺以后，股東出資已經(jīng)由實繳制變成了認繳制，隱名投資者是否仍應(yīng)當(dāng)按照約定實際出資呢？答案是肯定的，公司的正常運轉(zhuǎn)需要由資本支撐，股東要想從公司獲取利潤必須以讓渡其資本為代價。實繳到認繳的變更，并不是說股東不用繳納公司的注冊資本，而是政府不再將實收資本作為登記事項進行登記，這一變化將政府從之前對公司實收資本的具體監(jiān)督中解放出來，由政府監(jiān)督變成了社會監(jiān)督和股東監(jiān)督。這一表現(xiàn)說明給予股東出資更多的寬限，并不代表就可以逃避出資的重要責(zé)任，因此新公司法的出臺并沒有改變股東出資的責(zé)任。

相對于隱名出資者而言，名義股東的義務(wù)就是忠實和勤勉地履行合同的約定，對外由名義股東進行商事活動，自然也是由名義股東向公司請求利潤的分配。實際投資人關(guān)于利益的享有只能依據(jù)合同的約定，向名義股東提出請求。

綜上我們可以看出在二者之間的關(guān)系主要以合同為主，從其相對性來講隱名投資者與公司之間并不產(chǎn)生直接法律關(guān)系，其出資和獲利都是通過名義股東完成的。

3.2 隱名投資人與其他股東的關(guān)系

隱名投資者雖然直接出資，但從原則上來說，其他股東并不會與其產(chǎn)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只有當(dāng)隱名投資人主張浮出水面，爭取股東資格時，才會有利益沖突。此時不僅要考慮隱名投資人的出資情況，還要經(jīng)其他股東過半數(shù)的同意。

3.3 隱名投資人與第三人的關(guān)系

由于投資者隱名的原因，與第三人進行交易的是名義股東。為保護善意第三人的利益，往往通過形式要件確定股東資格，由名義股東去承擔(dān)責(zé)任。雖然法律中規(guī)定名義股東承擔(dān)責(zé)任后可以向?qū)嶋H出資人進行追償，但實踐中也會出現(xiàn)這樣的情形：由于債權(quán)人是很難了解到隱名投資者的存在的，那么當(dāng)名義股東沒有足夠的經(jīng)濟能力承擔(dān)賠償責(zé)任時，交易相對人的合法權(quán)益是很難得到保證的。既然名義股東沒有賠償，也就不會產(chǎn)生向?qū)嶋H出資人追償?shù)膯栴}，最終受害的還是善意的相對人。

4 隱名投資制度構(gòu)建的建議

從實踐中我們看到隱名投資的現(xiàn)象十分普遍，成為越來越多的投資者的一種選擇。從立法角度上來說，國家對隱名投資的行為并沒有持積極的鼓勵態(tài)度，但只要其存在沒有違反法律的強制性規(guī)定，沒有損害國家、社會、集體和他人的合法權(quán)益，法律還是予以認可的。因此，對隱名投資的管理需要加大立法的力度，最大限度的均衡隱名投資者、名義股東以及善意第三人之間的利益，維護好商事交易秩序，進而促進經(jīng)濟的良好發(fā)展。對此主要有以下幾點建議：

第一，將隱名投資的概念納入公司法體系，明確規(guī)定隱名投資股東資格的認定問題，對惡意隱名的投資者進行懲罰。從目前來看，隱名投資的問題雖普遍，但法律并沒有明確規(guī)定滿足什么條件構(gòu)成隱名投資。不僅表面上要使用他人名義登記，實質(zhì)上還要完成對公司的出資義務(wù)。至于股東資格，可以堅持內(nèi)外有別的原則，根據(jù)實際情況確定股東身份。在實際案件中我們會發(fā)現(xiàn)，有些投資者之所以隱名是為了規(guī)避法律的強制性規(guī)定，這些惡意隱名的行為都是在以合法的形式在掩蓋非法的目的，是與法律相違背的。不僅不能保護，還要從立法上加強嚴懲，從執(zhí)法上加強打擊力度，明確懲罰條款，從而更好地保護隱名投資者的而合法權(quán)益。

第二，進一步明確實際出資人與名義股東之間的協(xié)議。目前法律已經(jīng)承認二者之間協(xié)議的合法性和有效性。提出一個禁止性條款就是不能違法合同法第五十二條規(guī)定的情形。筆者認為，雖然合同更注重當(dāng)事人雙方的意思自治，但隱名合同的約定又不完全等同于一般的合同。通常情況下，合同的相對性較強，只涉及當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)，但實際出資人與名義股東的約定雖是在二者之間進行的，但二者約定的內(nèi)容會涉及到公司和其他股東的利益，因此可以對二者的合同內(nèi)容進行適當(dāng)限定，要求在簽訂合同是應(yīng)當(dāng)涉及以下條款：既要明確出資和登記義務(wù)的分屬，又要注重對二者之間利益的分配，尤其是名義股東權(quán)利的行使。名義股東之所以能參與到公司的經(jīng)營當(dāng)中，離不開隱名投資者的出資，因此合同中應(yīng)明確其所能行使的權(quán)利的范圍，得到授權(quán)后的行為才具有法律意義，這樣也能減少名義股東在未經(jīng)實際出資人同意的情況下擅自處分股權(quán)的行為，避免日后產(chǎn)生糾紛。

第三，健全公平的競爭機制。投資者作為市場主體，在進入市場的過程中要給予公平的待遇，取消不合理的差別待遇。只有完善投資者市場準入制度，既注重形式的公平，又注重實質(zhì)的公平，才能維護好交易秩序，促進經(jīng)濟又好又快的發(fā)展。

綜上所述，隱名投資雖沒有得到法律的推崇，但在一定條件下我們又是予以保護和認可其效力的。但對于規(guī)避法律的隱名投資，則應(yīng)當(dāng)通過法律規(guī)范加以引導(dǎo)，促進市場的健康發(fā)育和公司的規(guī)范運作，只有這樣才能使公司不斷步入規(guī)范的渠道。