淺析民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)

【摘要】文章對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)及相關(guān)概念進(jìn)行界定，在此基礎(chǔ)上論述民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)方式，特別敘述了民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)應(yīng)如何立法規(guī)定的問題，以及文學(xué)藝術(shù)作品以公法保護(hù)還是私法保護(hù)更為合理，以期達(dá)到保存、弘揚(yáng)、發(fā)展民族文化的愿景。

【關(guān)鍵詞】民間文學(xué)藝術(shù)；公法保護(hù)；私法保護(hù)

在全球經(jīng)濟(jì)化的時(shí)代，由于市場經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)，對(duì)交易自由、公平的要求日益增大，對(duì)利益的追求日益膨脹。正值此際，一些發(fā)展中國家率先提出了民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)問題，于是全球掀起了一股熱潮，紛紛立法增加了對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)，這也不失為另一種獲得經(jīng)濟(jì)利益的做法。在我國，學(xué)者對(duì)此的討論亦是進(jìn)行得如火如荼。

一、民間文學(xué)藝術(shù)概述

（一）民間文學(xué)藝術(shù)的定義

目前尚未有法律法規(guī)規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)的定義，《著作權(quán)法》第六條規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)辦法由國務(wù)院制定。綜合各學(xué)者的各種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)是在特定區(qū)域內(nèi)由不特定的人創(chuàng)作，并世代相傳的民俗文化，包括有形載體固定下來或以言語為傳播方式的民間故事、傳說、歌曲等，民間舞蹈、曲藝等民俗活動(dòng)，以及雕塑、繪畫等。比如龍門石窟、敦煌壁畫、說唱道情等皆在此類。因此，民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)就是保護(hù)我國的民族文化。

（二）民間文學(xué)藝術(shù)與相關(guān)概念

在眾多著述中，常見的有民間文學(xué)藝術(shù)、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)、民間文學(xué)藝術(shù)作品三個(gè)概念。后兩者通常是用來表述民間文學(xué)藝術(shù)的，但是在我國已經(jīng)視為相同概念。民間文學(xué)藝術(shù)作品是屬于著作權(quán)法所保護(hù)的作品，它是指已經(jīng)通過有形物質(zhì)或者動(dòng)作、言語加以固定而形成的作品，與民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)相比，它的變異性減弱。而民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的范圍不僅包括固化的作品，更多的是未加固定，經(jīng)人們口口相傳的民俗文化。因此，民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)是民間文學(xué)藝術(shù)作品的上位概念。在伯爾尼公約及一些國際條約中所用的都是“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”這一概念，我國也應(yīng)與國際接軌，采納最先進(jìn)的做法，區(qū)分“表達(dá)”與“作品”。

二、民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)方式

（一）民間文學(xué)藝術(shù)作品的特殊保護(hù)方式

民間文學(xué)藝術(shù)作品是由不特定的人創(chuàng)作的，可能是一個(gè)人，也可能是一個(gè)群體，隨著時(shí)代的變遷被世人傳承，在傳播中會(huì)被不斷加工和變更，因此它的特征之一就是變異性。由于民間文學(xué)藝術(shù)作品存在已久，很難追根溯源確定其作者，無法表明作品作者身份。另外，要保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)益就必須確定保護(hù)期限，著作權(quán)法中通常規(guī)定作品保護(hù)期為作者有生之年及死后或者作品發(fā)表后多少年，而民間文學(xué)藝術(shù)作品本身存在的時(shí)間可能就比規(guī)定的保護(hù)期長，因此其保護(hù)期確定為多少年合適或者無期限限制也是學(xué)者討論熱點(diǎn)。官方發(fā)布的《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》中規(guī)定的是民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期為無時(shí)間限制。筆者同意這一規(guī)定，給予民間文學(xué)藝術(shù)作品無期限限制是符合作品本身傳承性的特點(diǎn)的。

但是，究竟如何規(guī)定來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品仍沒有定論。有學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)通過特別立法來保護(hù)。一方面，要保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品就必須要有確定的受益人，這要求創(chuàng)設(shè)一種新的確定作者的方法，而這種作者又往往不是真正創(chuàng)作作品的人，這無疑與著作權(quán)法的作品權(quán)益歸屬最初創(chuàng)作作品的人這一基本原則相違背。另一方面，民間文學(xué)藝術(shù)作品與著作權(quán)法規(guī)定的作品的主體、特征、保護(hù)期限等都有較大不同，如果放在同一部法律中以同樣方式規(guī)定，則忽視了個(gè)性，事實(shí)上是不利于保護(hù)集體利益的。因此，通過特殊立法來細(xì)化民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)，這并非脫離著作權(quán)法，這種特殊立法仍要符合著作權(quán)法的基本原則與邏輯體系。通過一般與特殊分別規(guī)定通常意義上的作品與民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)，讓著作權(quán)保護(hù)體系更加完整，有利于鼓勵(lì)創(chuàng)作與創(chuàng)新。也有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該在著作權(quán)法中專章作出民間文學(xué)藝術(shù)作品的相關(guān)規(guī)定。將普通作品與民間文學(xué)藝術(shù)作品放在同一部法律中并不意味著保護(hù)方式完全一樣，兩者的不同理應(yīng)具有不同的保護(hù)方式，但這可以通過適當(dāng)修改總則的規(guī)定再在專章中作出特別規(guī)定來解決，將著作權(quán)法保護(hù)的作品外延適當(dāng)擴(kuò)大，不僅指作者確定的作品，也包括無法確定作者的作品。在專章中規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)作品的定義、作者確定方式、財(cái)產(chǎn)權(quán)益、保護(hù)期限、法律責(zé)任等，與普通作品并無不同，只是在具體操作時(shí)允許一定的差異，這才是真正的法律，對(duì)屬于同類但有差異的作品作出不同的規(guī)定，是實(shí)質(zhì)公平的體現(xiàn)。筆者認(rèn)同第二種觀點(diǎn)，那么唯一的難題就是如何確定作者了，在民間文學(xué)藝術(shù)作品來源廣泛、傳承時(shí)間久遠(yuǎn)、變異性大的環(huán)境下，具體認(rèn)定真正的作者無疑十分困難。這需要?jiǎng)?chuàng)立新的確定作者的方式，而此方式勢必在一定程度上改變了著作權(quán)法的基本原則，但不能說是違背了著作權(quán)法的邏輯體系，可以類比職務(wù)作品的方式，作者也可以屬于未創(chuàng)作的單位。民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者可以為傳承人、記錄人、整理人等，在具體案件中作具體認(rèn)定。

（二）民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)方式

民間文學(xué)藝術(shù)除了民間文學(xué)藝術(shù)作品外還有很多存在形式，它代表的是傳統(tǒng)民族文化。那么民間文學(xué)藝術(shù)以諸如著作權(quán)法之類的私法保護(hù)是否合理呢？民間文學(xué)藝術(shù)作品是作品的一種，以著作權(quán)加以保護(hù)毋庸置疑，但更大范圍的民間文學(xué)藝術(shù)仍以私法保護(hù)，筆者持否認(rèn)態(tài)度。

首先，需明確保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的目的是傳承和保存優(yōu)秀的民族文化。市場經(jīng)濟(jì)秩序下倡導(dǎo)的是經(jīng)濟(jì)效益和利益最大化，這往往使優(yōu)秀的作品在商業(yè)化過程中遭到破壞而失去了作品最初想傳達(dá)的精神意義。可見，私法主張的意思自治、公平競爭等原則有利于市場競爭，卻并不一定能對(duì)弘揚(yáng)民族文化這種更強(qiáng)調(diào)精神層面的上層建筑起到保護(hù)和規(guī)制的作用。目前在民間文學(xué)藝術(shù)方面的訴訟案件十分少見，眾所周知的大概僅有北京市法院審理的赫哲族有關(guān)人士狀告郭頌一案，而在未來案件數(shù)量是否會(huì)增多更多依賴于國家立法上對(duì)此的規(guī)定。因此，確定適當(dāng)合理的保護(hù)方式很重要。

其次，需明確私法保護(hù)是否可以確實(shí)充分保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)。民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的意義在于發(fā)展民族文化，保持其多樣性，強(qiáng)調(diào)的是社會(huì)本位。而私法強(qiáng)調(diào)的平等自由、個(gè)人主義意味著不應(yīng)有過多的行政干預(yù)，是無法達(dá)到這個(gè)目標(biāo)的。運(yùn)用公法進(jìn)行救濟(jì)，通過上下級(jí)的監(jiān)督管理關(guān)系可以約束市場主體的行為，與民間文學(xué)藝術(shù)集體主體、時(shí)間跨度大等特點(diǎn)相適應(yīng)，是更加合理的保護(hù)方式。采用著作權(quán)法等私法來保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的目的更多是保護(hù)作者的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，而民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)更在于保存，它不以商業(yè)利益為主，促進(jìn)民族文化的縱向延續(xù)與不同文化之間的橫向融合才是本質(zhì)。既然公法相較于私法更能夠達(dá)到保存與延續(xù)民族文化的目的，立法者就應(yīng)該納入考慮范圍。

最后，立足現(xiàn)實(shí)，已頒布的《文物保護(hù)法》，國務(wù)院的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》以及各地方的地方性法規(guī)和規(guī)章，皆是以公法配置公共資源、促進(jìn)文化發(fā)展的，且已經(jīng)達(dá)到了良好的效果。這說明公法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)是有科學(xué)規(guī)律可循的，那么再看看官方發(fā)布的草案《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》是否合理？很明顯這是從私法領(lǐng)域出發(fā)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)中民間文學(xué)藝術(shù)作品的，保護(hù)的只是一部分，且限定在著作權(quán)范圍。筆者認(rèn)為，確立為《民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例》更為合適，不僅契合了立法者以前訂立法律的名稱的規(guī)律，并且從公法領(lǐng)域更大范圍的保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)。此行政法規(guī)的其中一章為民間文學(xué)藝術(shù)作品的規(guī)定，而其余章則規(guī)定其他的民間文學(xué)藝術(shù)具體類型及相關(guān)規(guī)定。其并不是《著作權(quán)法》的特別法或下位法，而是與《著作權(quán)法》有交叉但性質(zhì)不同的法規(guī)，能夠避免民間文學(xué)藝術(shù)與著作權(quán)體系不符的弊處，更為合理。

三、結(jié)語

總之，僅從著作權(quán)的角度保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)過于片面，民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的立法規(guī)定與《著作權(quán)法》也不是一般法與特別法的關(guān)系。通過公法保護(hù)能夠保證文化發(fā)展權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)，既不會(huì)損壞著作權(quán)法的邏輯體系，也是更有利于弘揚(yáng)與傳承民族文化的。