贏在龍頭

葉晉國

施工合同是發(fā)包人（含建設(shè)單位及其委托單位，以下稱建設(shè)單位） 與承包人（以下稱施工單位）簽訂的的 ，為完成特定的建筑安裝施工任務(wù)，明確雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?？梢姽こ坦芾硎且允┕ず贤瑸橹行拈_展的工作，施工合同管理是工程建設(shè)管理中十分重要的工作。 從實(shí)務(wù)角度講，施工合同管理包含施工合同條款起草制定、談判簽訂、執(zhí)行補(bǔ)充；從階段上分，包含招標(biāo)階段管理、實(shí)施階段管理（含工期、質(zhì)量、造價(jià)、安全等眾多方面）、結(jié)算階段管理、歸檔階段管理。施工合同管理是一項(xiàng)貫穿建設(shè)工程全過程的動(dòng)態(tài)的系統(tǒng)工作。在實(shí)際工作中，普遍存在中標(biāo)后合同談判艱難或大量進(jìn)行補(bǔ)充、普遍存在結(jié)算時(shí)因合同條款簽訂不完全表達(dá)不嚴(yán)謹(jǐn)爭吵不休以至走上法庭等現(xiàn)象。其原因是主客觀多方面的，這里不去逐一分析。本文以建設(shè)單位的角度希望從施工合同管理的源頭——招標(biāo)階段的管理尋找問題的解決辦法。

一、招標(biāo)階段施工合同管理的必要性和重要性

目前，許多建設(shè)單位認(rèn)為招標(biāo)階段就是依照程序和中標(biāo)條件選出施工單位，同時(shí)公開招標(biāo)工程對(duì)招標(biāo)文件有備案要求，不合符格式的無法備案。因此，建設(shè)單位或委托的招標(biāo)代理單位普遍重視格式，重視招標(biāo)公告、投標(biāo)人須知、評(píng)標(biāo)辦法、圖紙、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求、投標(biāo)文件格式、最高限價(jià)等編制；而忽視對(duì)后續(xù)階段影響極大的合同條款結(jié)合工程實(shí)際地詳盡準(zhǔn)確地編制。這是前述問題產(chǎn)生的重要原因。

（一）招標(biāo)是對(duì)施工單位管理的起點(diǎn)，必然是施工合同管理的起點(diǎn)。施工招標(biāo)之前，建設(shè)單位是和政府、勘察設(shè)計(jì)等單位打交道，做施工前的行政許可、經(jīng)濟(jì)技術(shù)準(zhǔn)備，不和施工單位有交集。但從發(fā)布招標(biāo)公告開始，各色施工單位（嚴(yán)格講叫投標(biāo)單位）就來了，不管將來中標(biāo)與否，建設(shè)單位就不可避免的與他們發(fā)生聯(lián)系，何況其中包含著要與之簽合同者。所以招標(biāo)是對(duì)施工單位管理的起點(diǎn)。管理施工單位除國家的法律法規(guī)外就是施工合同，所以施工合同管理必須從招標(biāo)階段開始。

（二）施工合同條款是招標(biāo)文件的重要組成部分，突顯了招標(biāo)階段施工合同管理的重要性。自實(shí)行公招投標(biāo)以來，各級(jí)建設(shè)行政管理部門制定的招標(biāo)文件內(nèi)容格式指引中都包含了合同條款的相應(yīng)內(nèi)容。如某市的招標(biāo)文件內(nèi)容格式指引中，在第一卷招標(biāo)公告、投標(biāo)人須知、評(píng)標(biāo)辦法之后就列出專門一章——合同條款及格式，并按國家住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局聯(lián)合頒發(fā)的最新的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（以下簡稱示范文本），分三節(jié)編錄了合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款、合同附件及格式，占據(jù)整個(gè)招標(biāo)文件的很大篇幅。其意就在告訴建設(shè)單位要十分認(rèn)真地編制合同條款，特別是專用合同條款。

（三）加強(qiáng)招標(biāo)階段施工合同管理，是公開公正公平的基

石，是工程后續(xù)管理的支柱。確定中標(biāo)施工單位一般以評(píng)標(biāo)辦法中羅列的指標(biāo)體系進(jìn)行，如形式評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)、資格評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)、響應(yīng)性評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)等，可羅列數(shù)十個(gè)指標(biāo)。但相當(dāng)多的指標(biāo)只能定性，無法量化，特別是施工過程和結(jié)算階段的問題更是無法納入評(píng)標(biāo)體系進(jìn)行量化評(píng)審的。為了確保公開公正公平，就應(yīng)當(dāng)將工程的現(xiàn)在和將來可預(yù)見的事項(xiàng)、解決辦法、結(jié)算辦法、處罰辦法等由資深專家在招標(biāo)文件所載合同中明示。不然的話，各種不公正公平的現(xiàn)象會(huì)大量產(chǎn)生，比如低價(jià)中標(biāo)高價(jià)結(jié)算、低質(zhì)優(yōu)價(jià)結(jié)算、拖延工期、施工范圍不斷擴(kuò)大、小工程做成大工程、利厚者做利薄無利者不做等，同時(shí)后續(xù)管理中建設(shè)單位將付出難以想象的巨大的物質(zhì)成本和其他成本。

（四）加強(qiáng)招標(biāo)階段施工合同管理，是建設(shè)單位維護(hù)自身利益的最好時(shí)機(jī)。在招標(biāo)階段，在遵守相關(guān)法律法規(guī)的前提下，建設(shè)單位可通過合同條款的制定將自己的利益最大化，并不需同它單位商量。比如結(jié)算辦法中下浮基數(shù)和比例的確定，說是總價(jià)下浮8%就是總價(jià)下浮8%，投標(biāo)時(shí)是沒有人提出反對(duì)意見的；又比如違約事項(xiàng)及其金額的確定，建設(shè)單位在充分考慮可操作的前提下適度增加違約條款和金額等。如果把這些問題放到簽訂合同階段及以后去談，是很難進(jìn)行的。

二、招標(biāo)階段合同管理的措施和方法

（一）組建專家團(tuán)隊(duì)編審，完善招標(biāo)文件中所載合同條款的審查備案程序。施工合同是聯(lián)系建設(shè)單位和施工單位紐帶，是工程管理的靈魂，貫穿從招標(biāo)到歸檔的全過程，特別是與施工階段、結(jié)算階段密切相關(guān)，所以應(yīng)組織文字功底好、數(shù)理邏輯嚴(yán)密的經(jīng)驗(yàn)豐富的設(shè)計(jì)專家、施工管理專家、造價(jià)管理專家、財(cái)務(wù)管理專家、建筑法務(wù)管理專家分別組成合同起草、審查專家團(tuán)隊(duì)，分別負(fù)責(zé)合同的起草審查。

制定嚴(yán)格的審查備案程序。首先由起草組會(huì)簽，送審查組審查，若有不同意見則反饋到起草組修改再會(huì)簽再送審，無異議后送主管領(lǐng)導(dǎo)審批。從第一送審版本開始進(jìn)行不間斷連續(xù)編號(hào)，每一版本均加蓋騎縫章，主管領(lǐng)導(dǎo)在定稿版本上審批，所有版本由專人造冊登記保管，不得丟失。

（二）依據(jù)工程和建設(shè)單位管理實(shí)際，全面嚴(yán)謹(jǐn)確定合同專用條款內(nèi)容。在招標(biāo)文件中，要編載全部合同內(nèi)容，主要包含合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款及其附件。因?yàn)檎袠?biāo)未完成，有的內(nèi)容不能填寫，但要用斜線占空。

專用條款的解釋順序優(yōu)于通用條款，與工程實(shí)際緊密聯(lián)系，所以編制好專用條款是重中之重。要根據(jù)工程實(shí)際，仔細(xì)推敲文字，做到準(zhǔn)確無歧義。絕不能圖省事，一概填成“按通用條款執(zhí)行”。

重點(diǎn)注意合同文件組成及解釋順序、合同價(jià)款及支付、工程量確定、工程變更、中間驗(yàn)收和竣工驗(yàn)收、工程結(jié)算等條款的制定。

不同的建設(shè)單位管理方式方法各有不同，合同條款要根據(jù)建設(shè)單位管理實(shí)際進(jìn)行編制。比如工程量確認(rèn)的審批流程、工程變更的審批流程、工程款支付的審批流程、竣工結(jié)算的審批流程等各建設(shè)單位復(fù)雜程度不一樣，時(shí)間期限不一樣，就不能套用通用條款，應(yīng)根據(jù)實(shí)際作出規(guī)定，以避免建設(shè)單位違約。

合同中所有條款的內(nèi)容要與招標(biāo)文件中其他條款的內(nèi)容保持一致。根據(jù)招標(biāo)文件的格式，同樣的內(nèi)容，會(huì)出現(xiàn)在不同的地方。不同，則影響整個(gè)招標(biāo)工作。

（三）要明確合同的嚴(yán)肅性和補(bǔ)充的原則。雖然一般認(rèn)為招標(biāo)文件是一種要約邀請行為，沒有約束性；投標(biāo)人的投標(biāo)才是要約，才有約束性。但實(shí)際上是建設(shè)單位（招標(biāo)人）制定了整個(gè)規(guī)則及內(nèi)容，施工單位（投標(biāo)人）只能被動(dòng)按此辦理。所以，建設(shè)單位在招標(biāo)文件中還應(yīng)明確所載施工合同的嚴(yán)肅性和補(bǔ)充的原則，把《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》中的“簽訂施工合同對(duì)招標(biāo)文件不得進(jìn)行有實(shí)質(zhì)性的改動(dòng)”等規(guī)定具體化，比如明確增加工程及造價(jià)不得超過中標(biāo)價(jià)的比例，以避免小工程做成大工程；又比如附屬給排水、道路、綠化等工程是否在招標(biāo)范圍內(nèi)，是否進(jìn)入施工合同中的“工程內(nèi)容、承包范圍”，因?yàn)楦綄俟こ痰姆秶强梢院艽蟮?。這樣才能保證施工合同的順利簽訂和執(zhí)行。

開好頭，起好步是做好工作的重要一環(huán)。在招標(biāo)環(huán)節(jié)，抓緊抓嚴(yán)抓實(shí)施工合同管理工作，是抓住了龍頭，是保證工程建設(shè)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的前提和基石。