《消法》新增之“消費(fèi)者后悔權(quán)”的性質(zhì)及適用

陳燦平　苗蘭蘭

摘 要：最新修改的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》增加的“消費(fèi)者后悔權(quán)”制度，其法律性質(zhì)宜界定為形成權(quán)中的一種具有無因性的特定解除權(quán)，可稱“特定無因解除權(quán)”。消費(fèi)者后悔權(quán)行使有嚴(yán)格的貨物或服務(wù)范圍及時(shí)間期限，且消費(fèi)金額以不低于100～200元為宜。消費(fèi)者后悔權(quán)的實(shí)際運(yùn)行還依賴于強(qiáng)大的行業(yè)保障、協(xié)會(huì)保障、行政保障及有效的司法機(jī)制。

關(guān)鍵詞：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》修訂；消費(fèi)者后悔權(quán)；無因解除權(quán)

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-1502（2014）03-0044-06

最新修改的《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡稱《消法》）已于2013年10月25日通過。作為《消法》實(shí)施后20年來的首次修改，第二十五條引入了“消費(fèi)者后悔權(quán)”制度。這一平衡消費(fèi)者與經(jīng)營者切身利益的制度，成為新修《消法》的一大亮點(diǎn)，但在“后悔權(quán)”制度的法律性質(zhì)和具體適用上仍存在爭議。本文結(jié)合境外立法及我國國情，對(duì)“后悔權(quán)”制度適用中的若干問題進(jìn)行探討。

一、 境外“后悔權(quán)”有關(guān)立法及司法實(shí)踐

“消費(fèi)者后悔權(quán)”制度由西方引入我國，到目前并無明確稱謂。各國法律對(duì)其概念表述也各有不同，英美法系國家稱為“消費(fèi)者冷靜期（cooling-off period）”，德國法稱為“消費(fèi)者撤回權(quán)”，法國法將其叫作“特別撤銷權(quán)”或“反悔權(quán)”。后悔權(quán)最初是為了規(guī)范挨家挨戶的直銷營銷手段而制定的，立法者基于消費(fèi)者極易受直銷員面對(duì)面銷售方式的影響而沖動(dòng)消費(fèi)的考慮，以法律明文規(guī)定的形式對(duì)直銷企業(yè)誘導(dǎo)消費(fèi)者簽訂合同的行為進(jìn)行約束。

（一）英美法系之規(guī)定

后悔權(quán)制度最早見于英國1964年《租賃買賣法》中的冷靜期條款。該法規(guī)定： 若買方是在“適當(dāng)交易所在地”（通常為經(jīng)營者的經(jīng)營所在地）之外的任何地方簽訂了租賃買賣合同或分期付款合同，都有權(quán)自收到正式合同的副本之日起 4 天內(nèi)解除該合同。[1]解除合同后，商品的運(yùn)輸由銷售者負(fù)責(zé)，此外，銷售者還應(yīng)退還任何與消費(fèi)者因商品交易而產(chǎn)生的費(fèi)用。英國還在2000年頒布的保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的《遠(yuǎn)距離銷售》的規(guī)章中繼續(xù)規(guī)定，供貨商應(yīng)當(dāng)為消費(fèi)者提供為期7個(gè)工作日的冷靜期，并對(duì)供貨商提供的貨物或服務(wù)的細(xì)節(jié)、送貨安排、付款方式、供應(yīng)商的一般信息等方面也作出了規(guī)定。

為了規(guī)制上門推銷行為，美國也較早地制定了冷靜期制度。1972年美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)對(duì)發(fā)生在消費(fèi)者家里的交易行為可撤銷加以肯定?！堵?lián)邦貿(mào)易委員會(huì)貿(mào)易調(diào)控規(guī)則》將上門推銷又不給消費(fèi)者3天撤銷權(quán)的，視為欺騙性商業(yè)活動(dòng)。[2]定在固定商店地點(diǎn)之外，對(duì)發(fā)生在任何地方的25美元以上的消費(fèi)，消費(fèi)者有權(quán)退貨并收取全額退款。消費(fèi)者退貨時(shí)間限定在3天之內(nèi)，并不受補(bǔ)償性的罰款。聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)的調(diào)控規(guī)則對(duì)美國各州關(guān)于冷靜期立法中相關(guān)問題的處理制定了統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。因此美國大多數(shù)的州在冷靜期規(guī)則的制定上與聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)調(diào)控規(guī)則有相近之處，且如果各州的法規(guī)不足以處理冷靜期相關(guān)問題，則可以適用聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)調(diào)控規(guī)則。

（二）大陸法系之規(guī)定

20世紀(jì)60年代，德國首先在投資領(lǐng)域賦予買方撤回權(quán)，使得買方擁有在非營業(yè)場所被誘使作出承諾可以撤回的權(quán)利，但實(shí)施中并沒有取得預(yù)期效果。此后，《德國民法典》第119條和第123條分別規(guī)定了買方享有撤銷權(quán)，在特殊銷售方式中對(duì)上門交易、遠(yuǎn)程交易等特殊交易形態(tài)進(jìn)行規(guī)制。另外1974年修訂的《分期付款買賣法》增加了分期付款買受人的撤回權(quán)。[3]規(guī)定買受人7天之內(nèi)享有以書面形式撤回其訂立合同時(shí)的意思表示之權(quán)利。

在法國，法律規(guī)定可以依消費(fèi)者單方意思表示解除合同，而賦予消費(fèi)者對(duì)已經(jīng)訂立合同的反悔權(quán)。如1972年1月3日“上門儲(chǔ)蓄”的法律第21條規(guī)定，在一定條件下，當(dāng)事人有權(quán)在簽署一項(xiàng)儲(chǔ)蓄計(jì)劃后15日之內(nèi)，作出撤銷的決定；另外，根據(jù)1988年7月6日法律第1條規(guī)定，“遠(yuǎn)程買受人”（即從外地以訂貨或郵購的方式購買商品的人）有權(quán)在收到其訂貨后7天之內(nèi)，將其購買的商品退給出賣人并要求其退還貨款。[4]

此外，像英國、奧地利、意大利、比利時(shí)、荷蘭、葡萄牙、西班牙、瑞士等地都是7天冷靜期，只有個(gè)別國家如匈牙利，規(guī)定8天退貨冷靜期。歐洲各國在冷靜期時(shí)間上是基本一致的，但歐洲各國在冷靜法具體內(nèi)容上有所差異。[5]

（三）境外“后悔權(quán)”立法評(píng)議

無論英美法系或大陸法系，市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家?guī)缀醵加忻鞔_的“后悔權(quán)”的立法，這些規(guī)定無疑對(duì)于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益具有重要的意義。概括這些國家或地區(qū)立法規(guī)定及司法實(shí)踐中的特點(diǎn)，大體上于保護(hù)有以下幾個(gè)方面：

1.立法層次較高，大多設(shè)置全國范圍內(nèi)通行的法律。德國法以法典化的形式將后悔權(quán)明確入法，美國也規(guī)定了適用于各州的規(guī)范，從法律效力上確認(rèn)消費(fèi)者的突出地位，對(duì)經(jīng)營者高壓銷售行為予以警示。

2.后悔權(quán)源于直銷，但適用范圍上不局限于直銷。立法者在適用范圍上多表述為離開固定場所的行為，突出強(qiáng)調(diào)了時(shí)間、場所等極易誤導(dǎo)消費(fèi)者的細(xì)節(jié)。如隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，德國立法完善后悔權(quán)的適用對(duì)象，在電子商務(wù)領(lǐng)域，或在娛樂時(shí)間、娛樂場所及公共交通過程簽訂的合同，消費(fèi)者同樣享有交易撤銷權(quán)。使得后悔權(quán)制度在司法實(shí)踐中具有較強(qiáng)的適用性。

3.在程序上對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)更加具體，對(duì)后悔權(quán)行使的方式、行使后悔權(quán)后雙方的權(quán)利義務(wù)、消費(fèi)者濫用權(quán)利的限制等都作出詳盡的規(guī)定。同時(shí)對(duì)經(jīng)營者提前向消費(fèi)者告知其經(jīng)營商品的一般信息、消費(fèi)者是否享有后悔權(quán)、合理期限內(nèi)退款等均提出要求。

4.規(guī)定了行使最低保護(hù)時(shí)限，通常為7天左右，使消費(fèi)者在沖動(dòng)消費(fèi)后有充足的冷靜時(shí)間，又不至于損害經(jīng)營者利益及交易秩序。同時(shí)各國冷靜期制度在具體行使中不僅包括無因退貨的形式，還包括撤銷合同的行為，如德國法上規(guī)定消費(fèi)者對(duì)已簽訂合同的交易撤銷權(quán)。這些規(guī)定使消費(fèi)者在交易中獲得多重保護(hù)。

境外后悔權(quán)制度建立較早，也較為成熟，一些適合我國國情的做法值得我們借鑒，以完善《消法》中“消費(fèi)者后悔權(quán)”的具體適用，提升其在實(shí)踐中的操作性。

二、“消費(fèi)者后悔權(quán)”法律性質(zhì)探討

各國對(duì)后悔權(quán)制度的規(guī)定在內(nèi)容上雖各有不同，但在稱呼上卻存在較大差異。國內(nèi)學(xué)者在使用時(shí)也無明確的規(guī)范語言，僅以“消費(fèi)者后悔權(quán)”這一通俗的說法代之，這反映的是“后悔權(quán)”的法律性質(zhì)的爭議。國內(nèi)學(xué)者對(duì)“后悔權(quán)”的法律性質(zhì)的爭論主要分兩派：許多民法學(xué)者認(rèn)為后悔權(quán)是形成權(quán)，經(jīng)濟(jì)法學(xué)者則把后悔權(quán)歸結(jié)為經(jīng)濟(jì)法上的新興權(quán)利，其實(shí)質(zhì)是消費(fèi)者知情權(quán)、選擇權(quán)的延伸。

筆者認(rèn)為，消費(fèi)者知情權(quán)、選擇權(quán)是在國家依法干預(yù)時(shí)，消費(fèi)合同簽訂之前消費(fèi)者應(yīng)有之基本權(quán)利，而從各國立法及實(shí)踐來看，后悔權(quán)僅在少數(shù)領(lǐng)域適用，并非消費(fèi)者的基本權(quán)利，從新修《消法》第二十五條的規(guī)定來看，后悔權(quán)也僅適用于網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式。并且，后悔權(quán)是直接針對(duì)消費(fèi)合同簽訂后造成的對(duì)消費(fèi)者的不利后果進(jìn)行救濟(jì)的權(quán)利，因此，其主要性質(zhì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一種特殊的合同解除權(quán)，其主要是屬于民法上形成權(quán)的一種法定權(quán)利。形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。[6]但形成權(quán)是一個(gè)概括性的概念，還包括解除權(quán)、撤銷權(quán)等具體類型，在此應(yīng)當(dāng)探討消費(fèi)者后悔權(quán)與其他權(quán)利之關(guān)系，對(duì)其性質(zhì)做以具體界定。

（一）后悔權(quán)與合同撤銷權(quán)

我國《合同法》第五十四條規(guī)定了合同的撤銷權(quán)，但是僅限于：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意愿的情況下訂立的合同。受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷合同，當(dāng)事人請(qǐng)求法院變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。從法條中可以看出，合同撤銷權(quán)行使的要件是：存在法定的前提即重大誤解或顯失公平，以及當(dāng)事人必須向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。而消費(fèi)者后悔權(quán)與其最顯著的區(qū)別在于，消費(fèi)者行使后悔權(quán)是“無因”的，消費(fèi)者沒有義務(wù)說明撤銷合同的原因，也不需要依靠法院或仲裁機(jī)構(gòu)去撤銷，而是僅憑消費(fèi)者的單方意思即可行使。

（二）后悔權(quán)與合同解除權(quán)

合同的解除包括約定的解除和法定解除兩種。民法的意思自治原則規(guī)定合同雙方當(dāng)事人可以自由約定合同的解除條件；同時(shí)，我國《合同法》規(guī)定了法定的解除權(quán)，《合同法》第九十四條規(guī)定“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：1.因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；2.在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3.當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；4.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；5.法律規(guī)定的其他情形?！贝送狻逗贤ā返诙偃l、第二百六十八條、第四百一十條等還規(guī)定了特殊種類合同的法定解除權(quán)。

國內(nèi)一些學(xué)者把消費(fèi)者后悔權(quán)歸入到特殊法定解除權(quán)，系由于消費(fèi)者后悔權(quán)與其有相似性，但筆者以為此觀點(diǎn)有待完善。首先消費(fèi)者后悔權(quán)與合同解除權(quán)依然存在區(qū)別，主要體現(xiàn)在：消費(fèi)者行使后悔權(quán)是無因行為，即消費(fèi)者無需行使的條件，而合同解除權(quán)，不論是法定還是約定解除權(quán)的行使，都是要滿足相應(yīng)的條件。因此，從嚴(yán)格意義上講，消費(fèi)者后悔權(quán)不屬于合同解除權(quán)的類型，但是相較于“后悔權(quán)”、“反悔權(quán)”等稱謂，“解除權(quán)”一詞在中國的法律語境下是規(guī)范語句，且在合同成立后行使。解除權(quán)行使的后果包括“恢復(fù)到合同訂立前”的狀態(tài)，客觀上包含了消費(fèi)者行使后悔權(quán)后退貨退款的要求。因此，“解除權(quán)”一詞可以作為規(guī)范語句被后悔權(quán)制度采用。

另外，我國新增的消費(fèi)者后悔權(quán)之規(guī)定還明顯地具有無因性，即行為與原因是可以分離的，原因不影響行為的效力，因此，可以考慮采用“無因解除權(quán)”一詞來反映“消費(fèi)者后悔權(quán)”的本質(zhì)特征。無因性概念，最早發(fā)源于德國法學(xué)家薩維尼，在德國法律的理論與實(shí)踐中，準(zhǔn)物權(quán)行為如債權(quán)讓與、債務(wù)免除以及代理權(quán)之授予等，還有債務(wù)承認(rèn)與債務(wù)約束等方面，無因性概念都有適用的余地。在我國，涉及票據(jù)行為、物權(quán)行為和部分債權(quán)行為時(shí)，無因性概念的適用也得到比較普遍地認(rèn)可。從我國消費(fèi)者法的經(jīng)濟(jì)法總體屬性的角度，消費(fèi)者的知情權(quán)和自主選擇權(quán)等權(quán)利，可以延伸和衍生出特定領(lǐng)域和情況下的“無因解除權(quán)”，這與我國當(dāng)前保護(hù)弱勢群體、更側(cè)重于保護(hù)消費(fèi)者的立法宗旨是相契合的。

綜上，本文將“消費(fèi)者后悔權(quán)”界定為形成權(quán)中一種具有無因性的特定解除權(quán)，簡稱“特定無因解除權(quán)”。其中，“特定”表示此權(quán)利是法律特別保護(hù)消費(fèi)者自主選擇權(quán)和知情權(quán)而設(shè)立的，僅僅適用于某些特殊的消費(fèi)者合同之中?！盁o因”表示只要符合新修《消法》之規(guī)定，消費(fèi)者無需說明解除合同的理由。而“解除權(quán)”則表明從民法基本理論看，“消費(fèi)者后悔權(quán)”應(yīng)歸屬于形成權(quán)中的解除權(quán)。“特定無因解除權(quán)”的性質(zhì)界定，能夠比較好地符合我國民法基本理論的實(shí)際，又反映出新修《消法》的經(jīng)濟(jì)法屬性特點(diǎn)。

三、“消費(fèi)者后悔權(quán)”制度的適用

（一）明確“消費(fèi)者后悔權(quán)”的適用范圍

新修《消法》中第二十五條第1款規(guī)定，經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無需說明理由，但下列商品除外：1.消費(fèi)者定作的；2.鮮活易腐的；3.在線下載或者消費(fèi)者拆封的音像制品、計(jì)算機(jī)軟件等數(shù)字化商品；4.交付的報(bào)紙、期刊。除前款所列商品外，其他根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費(fèi)者在購買時(shí)確認(rèn)不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。條文用概括加列舉的方式明確了后悔權(quán)制度的適用范圍，并根據(jù)商品性質(zhì)排除了消費(fèi)者訂制及不便保存的商品等范圍，使經(jīng)營者與消費(fèi)者在交易中能明確后悔權(quán)適用的范圍。

但新修《消法》中規(guī)定的適用范圍仍存在爭議。在劉俊海教授看來，消費(fèi)者的后悔權(quán)制度應(yīng)嚴(yán)格限制使用范圍。主要有以下四種： “一是購買標(biāo)的金額巨大的，比如商品房、汽車； 二是網(wǎng)上購物、電視購物； 三是現(xiàn)實(shí)當(dāng)中存在的先交錢后看合同或者先交錢后簽合同的買賣行為； 四是上門推銷。[7]

筆者認(rèn)為，俊海教授的觀點(diǎn)確有相當(dāng)?shù)牡览?，值得重視。從歷史的角度看，后悔權(quán)的起源是規(guī)制直銷商的高壓銷售行為，且我國市場經(jīng)濟(jì)中不乏直銷的經(jīng)營模式，因此對(duì)于直銷的交易方式并無太大爭議。但新消法中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式，并未在條文中明確列舉直銷，筆者建議應(yīng)出臺(tái)司法解釋，將直銷明確為我國消法后悔權(quán)制度中的適用范圍。對(duì)于將“大額消費(fèi)行為”的商品房、汽車等列入后悔權(quán)制度的適用范圍，筆者倒認(rèn)為值得探討。大額消費(fèi)的消費(fèi)者往往在購物前貨比三家，能夠做到理性消費(fèi)，且在期房條件下，開發(fā)商取得預(yù)售許可之后便立刻預(yù)售房屋，而房屋真正能夠交付也要等到一年左右蓋好之后，7天的后悔權(quán)在商品房買賣中作用有限。而在汽車的交易中，汽車一旦交付給消費(fèi)者就開始貶值，消費(fèi)者行使后悔權(quán)后，汽車將不能再次作為新車銷售，對(duì)汽車因貶值損失帶來的分配難題將成為新問題。所以，能否對(duì)大額商品適用后悔權(quán)，應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)審慎思考。

在對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行傾斜保護(hù)的同時(shí)，立法者也應(yīng)當(dāng)考慮到維護(hù)經(jīng)營秩序和經(jīng)營者的利益平衡，應(yīng)當(dāng)考慮規(guī)定消費(fèi)者后悔權(quán)行使中的最低消費(fèi)金額標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)制定了全國性的冷靜法規(guī)，規(guī)定除了固定商店地點(diǎn)之外，發(fā)生在任何地方的25美元以上的交易中，消費(fèi)者有權(quán)退貨并收取全額退款；退貨時(shí)間限定是消費(fèi)者必須在購貨之日起3日之內(nèi)通知銷售者?？紤]我國經(jīng)濟(jì)水平及具體國情，消費(fèi)金額最低的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)定在100～200元為宜，這樣既能保證交易效率，又能平衡消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的利益關(guān)系，以實(shí)現(xiàn)法律追求實(shí)質(zhì)正義的目標(biāo)。

（二）“消費(fèi)者后悔權(quán)”的行使期限

考察境外后悔權(quán)行使期限大多是7天左右，我國新修《消法》此次修訂也明確規(guī)定“消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨”?？梢哉f，7天的期限保障了消費(fèi)者了解產(chǎn)品和服務(wù)的信息的時(shí)間，同時(shí)一定程度上保障了經(jīng)營者的利益。因在實(shí)踐中各類型交易的性質(zhì)不同，也可出臺(tái)司法解釋單獨(dú)規(guī)定各類型交易更為適合的后悔權(quán)期限，以細(xì)化不同的期限，使后悔權(quán)具有更強(qiáng)的適用性。

明確行使期限同時(shí)還存在著期間起算的問題。從境外立法實(shí)踐看來，后悔權(quán)的期限起算主要有三種模式：第一，自合同簽訂之日起算，如馬來西亞冷靜法規(guī)定它的起算點(diǎn)是：自簽訂直銷合同第二天開始。[8]第二，自消費(fèi)者收到貨物之日起算，如我國臺(tái)灣地區(qū)的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第19條中規(guī)定“消費(fèi)者得于收受商品后7日內(nèi)，退換商品或以書面通知企業(yè)經(jīng)營者解除買賣契約”。第三，以合同簽訂之日加送貨之日為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，如韓國分為兩個(gè)層次規(guī)定起算點(diǎn)，在單層次直銷模式下自合同簽訂之日起計(jì)算，如果送貨日期晚于合同簽訂日期的話，自送貨日期之日起10天之內(nèi)。在多層次傳銷模式下自合同簽訂之日起20天內(nèi)起算，如果送貨日期晚于合同簽訂日期的話，自送貨日期之日起20天之內(nèi)起算。[9]

筆者認(rèn)為，因后悔權(quán)的適用范圍具有多樣性，所以起算期限應(yīng)當(dāng)靈活規(guī)定。對(duì)比較大額的交易可以從簽訂合同之日的次日起算，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)、電視、電話等遠(yuǎn)程交易下消費(fèi)者收貨日期晚于合同簽訂日期時(shí)，期限起算可以參考韓國立法中“訂約之日輔以送貨之日”的立法例較為妥當(dāng)。

（三）“消費(fèi)者后悔權(quán)”的行使限制

后悔權(quán)在一定程度上體現(xiàn)了對(duì)消費(fèi)者的傾斜保護(hù)，但為防止消費(fèi)者濫用后悔權(quán)獲取不正當(dāng)利益，避免經(jīng)營者承擔(dān)過重的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)對(duì)消費(fèi)者行使后悔權(quán)進(jìn)行必要的限制。

上世紀(jì)90年代中期，美國安利公司進(jìn)入中國市場，許多消費(fèi)者就利用安利公司承諾的可以在使用過程中反悔并能獲得全額退款的條款，出現(xiàn)了許多惡意將產(chǎn)品用光要求退貨的情況，甚至廣州等地有人挨戶收購消費(fèi)者手中的安利空瓶子，要求安利經(jīng)銷處予以退貨退款。在中國法治環(huán)境下針對(duì)此權(quán)利被濫用的情況，首先，可以適用具有“帝王條款”地位的誠實(shí)信用原則以及是否存在“重大誤解”和“顯失公平”加以指導(dǎo)；其次，可以在司法解釋或指導(dǎo)性案例中確定消費(fèi)者在行使期間有對(duì)商品進(jìn)行合理保管與照顧的義務(wù)，自行使后悔權(quán)之日開始至退回貨物之日終止。消費(fèi)者因履行合理照管義務(wù)的，產(chǎn)生費(fèi)用由經(jīng)營者承擔(dān)；未盡合理照管義務(wù)的，造成商品損失由消費(fèi)者承擔(dān)。

新修《消法》中對(duì)消費(fèi)者的義務(wù)概括規(guī)定為，“消費(fèi)者退貨的商品應(yīng)當(dāng)完好”。但實(shí)際上，由于不同商品的屬性不同，對(duì)于“商品應(yīng)當(dāng)完好”這一概念很難界定，再次銷售的評(píng)定規(guī)則也很難達(dá)成統(tǒng)一。實(shí)踐中以不應(yīng)當(dāng)影響商品再次銷售與使用為通行規(guī)則。但應(yīng)當(dāng)予以肯定的是，消費(fèi)者對(duì)收到的商品行使合理檢驗(yàn)的權(quán)利下造成的商品外包裝的破壞、因經(jīng)營者同意條件下的試用產(chǎn)品而導(dǎo)致輕微價(jià)值損失的情形，仍可行使退貨權(quán)。

（四）“消費(fèi)者后悔權(quán)”的保障機(jī)制

如果僅有新修《消法》第二十五條的規(guī)定，而沒有相應(yīng)保障機(jī)制加以輔助，“消費(fèi)者后悔權(quán)”的法律條文可能會(huì)成為空中樓閣。我們應(yīng)從后悔權(quán)制度自身的完善出發(fā)，再輔以其他制度或機(jī)制的保障，使后悔權(quán)能夠真正應(yīng)用于實(shí)際生活中。

1.后悔權(quán)需要消費(fèi)者和經(jīng)營者之間的配合。首先，消費(fèi)者作為權(quán)利主體，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)培養(yǎng)自身的維權(quán)意識(shí)，當(dāng)行使后悔權(quán)遭到拒絕時(shí)，能夠積極地依法維護(hù)自己的合法權(quán)益，將所受損失降到最低。同時(shí)消費(fèi)者也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定的適用范圍和期限等規(guī)定維護(hù)自己的權(quán)益，而不能濫用手中的權(quán)利。作為義務(wù)主體的經(jīng)營者應(yīng)加強(qiáng)自律，在與消費(fèi)者達(dá)成消費(fèi)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)履行告知消費(fèi)者享有后悔權(quán)的義務(wù)；在消費(fèi)者行使權(quán)利時(shí)，也應(yīng)當(dāng)積極配合，主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任解決糾紛，不僅可以提高經(jīng)營者自身的信譽(yù)，也能保障市場的交易秩序。

2.第三方組織為保障后悔權(quán)的實(shí)施也要發(fā)揮積極的作用。其一，行業(yè)協(xié)會(huì)在維護(hù)本行業(yè)信譽(yù)及合法權(quán)益的同時(shí)，應(yīng)注意對(duì)該行業(yè)企業(yè)交易行為的監(jiān)督，定期向消費(fèi)者公布經(jīng)營者信息，披露在交易中不守誠信的經(jīng)營者，鼓勵(lì)公平競爭，提高經(jīng)營者自身競爭意識(shí)整體實(shí)力。對(duì)出現(xiàn)的抵抗后悔權(quán)制度的企業(yè)，還應(yīng)正確引導(dǎo)其適用該制度，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的調(diào)控作用。其二，消費(fèi)者協(xié)會(huì)是連接消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的橋梁，為保障后悔權(quán)有效發(fā)揮作用，要優(yōu)化消費(fèi)者協(xié)會(huì)的職能，一方面要教育、引導(dǎo)廣大消費(fèi)者科學(xué)消費(fèi)、增強(qiáng)維權(quán)意識(shí)，另一方面對(duì)商品和服務(wù)進(jìn)行社會(huì)監(jiān)督，利用媒體等輿論工具對(duì)侵害消費(fèi)者后悔權(quán)的交易行為予以披露。此外，必要時(shí)應(yīng)賦予消費(fèi)者協(xié)會(huì)對(duì)小額后悔權(quán)爭議的案件的處理權(quán)利，讓消費(fèi)者協(xié)會(huì)在實(shí)踐中真正擔(dān)起必要的責(zé)任，為消費(fèi)者群體說話。其三，工商行政管理部門等行政機(jī)關(guān)為保證后悔權(quán)制度落到實(shí)處，應(yīng)建立配套制度，定期對(duì)經(jīng)營者的交易行為進(jìn)行抽查，對(duì)不能保證消費(fèi)者行使后悔權(quán)的經(jīng)營者可在其職權(quán)范圍內(nèi)予以行政處罰，對(duì)性質(zhì)嚴(yán)重的犯罪行為，移交司法機(jī)關(guān)處理。

3.司法部門應(yīng)完善小額訴訟機(jī)制。當(dāng)后悔權(quán)的爭議進(jìn)入訴訟階段，消費(fèi)者大多因高昂的訴訟成本和舉證困難等原因放棄維權(quán)。基于此，筆者建議在實(shí)踐中可建立專門的消費(fèi)者小額訴訟機(jī)制，針對(duì)消費(fèi)訴訟的標(biāo)的額較低、法律關(guān)系相對(duì)簡單的特點(diǎn)，簡化司法程序，提高訴訟效率，降低消費(fèi)者維權(quán)難度。同時(shí)，新修《消法》在二十三條第三項(xiàng)規(guī)定：訴訟中由經(jīng)營者承擔(dān)舉證責(zé)任的舉證責(zé)任倒置規(guī)則同樣應(yīng)當(dāng)適用于后悔權(quán)爭議的案件，以減輕消費(fèi)者因舉證難帶來的壓力。境外對(duì)消費(fèi)者小額訴訟的制度建立較早，對(duì)此我國立法者可以在結(jié)合我國法制環(huán)境的基礎(chǔ)上借鑒境外成熟的理念與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，建立適合我國“消費(fèi)者后悔權(quán)”的司法訴訟制度。

結(jié) 語

消費(fèi)者后悔權(quán)作為保障消費(fèi)者權(quán)益的制度已經(jīng)出臺(tái)。當(dāng)前我們面臨的任務(wù)是應(yīng)當(dāng)更多地注重完善后悔權(quán)相關(guān)執(zhí)行及配套制度，以避免實(shí)踐中可能出現(xiàn)的紕漏。本文對(duì)消費(fèi)者后悔權(quán)的性質(zhì)及適用當(dāng)中可能會(huì)出現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，旨在對(duì)后悔權(quán)的制度建設(shè)提出一點(diǎn)建議，同時(shí)期待更多有利于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的立法和司法進(jìn)步。

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