股東超200人股份公司新三板掛牌法律問(wèn)題梳理

摘要：針對(duì)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（“新三板”）的發(fā)展態(tài)勢(shì)及進(jìn)入資本市場(chǎng)的途徑進(jìn)行探討，分析了股東人數(shù)超200人的股份公司法律問(wèn)題，提出了監(jiān)管和入市的一些建議。

關(guān)鍵詞：股份公司；新三板；股東人數(shù)；法律問(wèn)題

中圖分類(lèi)號(hào)：

D9

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：16723198（2014）20017501

1課題的提出背景

1.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（“新三板”）的蓬勃發(fā)展態(tài)勢(shì)

在中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)基礎(chǔ)上，證監(jiān)會(huì)于2012年5月正式開(kāi)始籌備全國(guó)性場(chǎng)外市場(chǎng)，并于2012年9月獲得國(guó)務(wù)院正式批復(fù)成立全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司，俗稱(chēng)新三板。

2012年9月7日，來(lái)自北京中關(guān)村、上海張江、武漢東湖、天津?yàn)I海四個(gè)高新園區(qū)的首批8家企業(yè)集體掛牌，進(jìn)入全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓。自此，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)作為我國(guó)多層次資本市場(chǎng)體系重要組成部分，開(kāi)始吸引地方政府、高新園區(qū)、高新技術(shù)企業(yè)和投資者越來(lái)越多的關(guān)注。

2013年12月，新三板正式擴(kuò)容，迎來(lái)了新三板掛牌的井噴時(shí)期。2014年1月24日，266家企業(yè)集體掛牌新三板，成為新三板發(fā)展史上的重要時(shí)刻。截至到2014年9月，掛牌企業(yè)已達(dá)1158家，投資者8703個(gè)，新三板市值約3000億元，融資額481.15億元，平均市盈率達(dá)20倍。

一方面，主板市場(chǎng)排隊(duì)企業(yè)“堰塞湖”現(xiàn)象一直延續(xù)，很多企業(yè)轉(zhuǎn)而尋求新三板這一替代市場(chǎng)和過(guò)渡階段；另一方面，新三板也能部分實(shí)現(xiàn)融資需求和股份流動(dòng)性需要，并因?yàn)樾氯濯?dú)特的做市商制度的實(shí)施，股份定價(jià)功能得以實(shí)現(xiàn)，新三板掛牌企業(yè)的股份能夠?qū)崿F(xiàn)價(jià)格發(fā)現(xiàn)和價(jià)值提升。綜合這些因素，新三板市場(chǎng)呈現(xiàn)出迅猛的蓬勃發(fā)展態(tài)勢(shì)。

1.2國(guó)家政策的變化，為股東人數(shù)超200人股份公司進(jìn)入資本市場(chǎng)提供了進(jìn)入路徑

因股東人數(shù)超200人股份公司直接違背《公司法》關(guān)于股份公司股東人數(shù)的強(qiáng)制性規(guī)定，一直被摒棄在資本市場(chǎng)的考慮范圍?！斗巧鲜泄姽颈O(jiān)管辦法》及其修訂意見(jiàn)，第一次正式將股東人數(shù)超200人股份公司納入了監(jiān)管范圍，給予了其解決遺留問(wèn)題實(shí)現(xiàn)身份合法化然后進(jìn)入資本市場(chǎng)的法律路徑和政策通道。具體方案是：先規(guī)范清理，然后經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)為合格的非公眾公司并納入監(jiān)管，從而具有了股份公司的合法身份。尤其是《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過(guò)200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問(wèn)題的審核指引》的出臺(tái)，更是提供了細(xì)致周詳?shù)目刹僮餍苑桨?，根?jù)該指引，合規(guī)性審核要求主要包括以下四項(xiàng)：一是公司依法設(shè)立且合法存續(xù)，二是股權(quán)清晰，三是經(jīng)營(yíng)規(guī)范，四是公司治理與信息披露制度健全。2014年3月，江蘇鐵路建設(shè)發(fā)展有限公司在新三板掛牌，成為國(guó)內(nèi)第一家股東人數(shù)超200人股份公司新三板掛牌的成功案例。

2調(diào)研工作匯總分析

在四川省，股東人數(shù)超200人股份公司數(shù)量多、規(guī)模大、成因復(fù)雜，對(duì)于推進(jìn)其規(guī)范發(fā)展，支持其進(jìn)入資本市場(chǎng)，既是該類(lèi)股份公司及股民的強(qiáng)烈愿望，也是推進(jìn)四川省經(jīng)濟(jì)發(fā)展、構(gòu)建西部金融中心的內(nèi)在需求。

為進(jìn)一步梳理股東人數(shù)超200人股份公司的歷史成因、發(fā)展現(xiàn)狀、匯總該類(lèi)公司清理規(guī)范以進(jìn)入資本市場(chǎng)的法律問(wèn)題，并在現(xiàn)行政策法律環(huán)境下探求可行性解決方案和操作路徑，本人參加了省證監(jiān)局非公處組織的，參與方包括證監(jiān)會(huì)非公部、省市金融辦、成都市托管中心、部分樣本企業(yè)在內(nèi)的工作交流與工作調(diào)研。

2.1四川省股東人數(shù)超200人股份公司整體情況匯總分析

（1）概況。

截至到2013年年底，四川省該類(lèi)公司目前為183家，其中國(guó)有企業(yè)27家。平均股東人數(shù)3000余人，最高者達(dá)50000人，股東人數(shù)超1000人的103家。公司規(guī)?？傮w較小，平均股本1.3億元。存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，發(fā)展水平不均衡：三分之一公司經(jīng)營(yíng)情況良好，分紅水平較高；三分之一基本能夠維系正常經(jīng)營(yíng)；三分之一已經(jīng)不再存續(xù)。

（2）歷史成因分析。

定向募集形成80家；發(fā)起設(shè)立形成70家；股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致20家；債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)10多家。

（3）現(xiàn)狀特點(diǎn)。

①法人治理水平不高，規(guī)范程度普遍較差。主要表現(xiàn)在：治理機(jī)構(gòu)不健全，治理機(jī)制不規(guī)范；違法行為特別是稅收違法、行政違法、勞動(dòng)違法等行為較為多發(fā)。

②股權(quán)不清晰、股份確權(quán)困難。形成原因包括：股東與公司缺乏聯(lián)系渠道，股東信息不詳實(shí)；部分股東失聯(lián)，或死亡或失去民事行為能力。

③因私下交易或柜臺(tái)交易行為，或股份登記過(guò)戶手續(xù)不規(guī)范、不完善，或股份未托管登記等因素，導(dǎo)致積聚市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、易引發(fā)群體事件。

④部分經(jīng)營(yíng)狀況好的企業(yè)，有進(jìn)入資本市場(chǎng)的強(qiáng)烈動(dòng)因，但普遍感覺(jué)困難大、程序復(fù)雜、路徑不清晰、成本高。

（4）四川省新三板企業(yè)掛牌現(xiàn)狀與發(fā)展思路。

2014年1月24日，四川省10家企業(yè)集體登陸新三板。截至到2014年9月，四川省掛牌企業(yè)總計(jì)22家，在全國(guó)處于第二梯隊(duì)中游水平，但尚無(wú)一家股東人數(shù)超200人股份公司實(shí)現(xiàn)掛牌。

2014年9月12日，四川省政府辦公廳印發(fā)《四川省人民政府關(guān)于發(fā)展多層次資本市場(chǎng)服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的若干意見(jiàn)》。該《意見(jiàn)》規(guī)劃5年內(nèi)全省實(shí)現(xiàn)全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板）掛牌企業(yè)200家。

2.2關(guān)于股東超200人股份公司監(jiān)管和進(jìn)入資本市場(chǎng)的一些思考和建議

（1）關(guān)于股東確權(quán)。

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)》的規(guī)定：申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行并在證券交易所上市的，經(jīng)過(guò)確權(quán)的股份數(shù)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到股份總數(shù)的90%以上（含90%）；申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開(kāi)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)過(guò)確權(quán)的股份數(shù)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到股份總數(shù)的80%以上（含80%）。未確權(quán)的部分應(yīng)當(dāng)設(shè)立股份托管賬戶，專(zhuān)戶管理，并明確披露有關(guān)責(zé)任的承擔(dān)主體。

對(duì)于股東超200人股份公司，股東確權(quán)達(dá)到80%比例以上，既是企業(yè)自身規(guī)范要求，也是證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)為適格公眾公司和新三板掛牌的前置條件。實(shí)踐操作中，股東確權(quán)比例能否達(dá)到80%比例，成為了券商及企業(yè)考量掛牌目標(biāo)實(shí)現(xiàn)可行度及掛牌成本、掛牌日程的重要因素。結(jié)合到非上市股份公司股份托管實(shí)際狀況，股東確權(quán)一般以三種方式進(jìn)行：其一是企業(yè)自身辦理；其二是券商主導(dǎo)辦理；其三是股份托管機(jī)構(gòu)牽頭辦理。

對(duì)于歷史較久且股東人數(shù)較多的股份公司，股東確權(quán)工作量巨大，成本較高，一般耗時(shí)在半年至一年，費(fèi)用在100萬(wàn)元—200萬(wàn)元之間。鑒于此，是否可以考慮對(duì)規(guī)則予以調(diào)整，對(duì)新三板掛牌中的股東確權(quán)，建議采用較之于主板規(guī)則較為寬松的監(jiān)管要求，對(duì)于已經(jīng)在托管中心登記托管，且資料完備的股東，是否可以不再經(jīng)過(guò)股東確權(quán)程序，而直接將股東托管資料移植到中國(guó)證券登記結(jié)算公司。

（2）關(guān)于省政府的兜底確認(rèn)函。

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)》的規(guī)定：存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送省級(jí)人民政府出具的確認(rèn)函：

①1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，經(jīng)過(guò)體改部門(mén)批準(zhǔn)設(shè)立，但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會(huì)個(gè)人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司。

②1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，依法批準(zhǔn)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票的公司。

③按照《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會(huì)關(guān)于清理整頓場(chǎng)外非法股票交易方案的通知》（國(guó)辦發(fā)〔1998〕10號(hào)），清理整頓證券交易場(chǎng)所后“下柜”形成的股東超過(guò)200人的公司。

④中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)為需要省級(jí)人民政府出具確認(rèn)函的其他情形。

省政府對(duì)重大事項(xiàng)出具兜底確認(rèn)函，已經(jīng)成為企業(yè)主板上市的制度慣例，但如將主板市場(chǎng)的監(jiān)管要求完全移植到新三板掛牌之中，會(huì)在實(shí)務(wù)操作中產(chǎn)生很多障礙因素，并已經(jīng)逐漸表現(xiàn)出來(lái)。首先是程序繁瑣，申報(bào)企業(yè)須從所在區(qū)縣金融辦逐級(jí)上報(bào)至省金融辦，再報(bào)經(jīng)省政府審核出具；其次，因時(shí)隔太久，政府管理機(jī)構(gòu)和經(jīng)辦人員變動(dòng)很大，省政府很難取得充分的判斷依據(jù)從而決定是否出具確認(rèn)函以及確認(rèn)函的具體內(nèi)容。

綜上，為提高新三板掛牌效率，有意見(jiàn)認(rèn)為，對(duì)于設(shè)立時(shí)經(jīng)省政府或其授權(quán)機(jī)關(guān)明確批復(fù)設(shè)立的股東超200人股份公司，是否可以認(rèn)為當(dāng)時(shí)省級(jí)人民政府已經(jīng)履行審查和確認(rèn)職責(zé)，而豁免第4號(hào)指引中的確認(rèn)程序。

（3）關(guān)于稅收政策優(yōu)惠與扶持。

為活躍新三板市場(chǎng)交易，可否對(duì)新三板市場(chǎng)股份交易適用稅負(fù)較低的特殊稅制。此外，新三板掛牌企業(yè)特別是民營(yíng)企業(yè)，為凝聚人心，形成發(fā)展合力，多有在掛牌后實(shí)施股票激勵(lì)計(jì)劃的安排，但因?yàn)榧?lì)標(biāo)的股票的定價(jià)可能較低，公司可能被認(rèn)定以股份支付而承擔(dān)較為沉重的稅負(fù)，可否減輕或豁免實(shí)施股票激勵(lì)計(jì)劃情形下的稅負(fù)。