論企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)

商業(yè)秘密被競爭對手獲取，企業(yè)喪失核心競爭力，后果不堪設(shè)想，損失慘重。商業(yè)秘密是一種無形資產(chǎn)，保護(hù)商業(yè)秘密不僅可以維護(hù)本企業(yè)的利益，還可以規(guī)范市場行為，維護(hù)公平競爭，鼓勵(lì)創(chuàng)造發(fā)明。在信息和知識(shí)在企業(yè)競爭活動(dòng)中發(fā)揮越來越重要作用的今天，保護(hù)好商業(yè)秘密是企業(yè)的明智之舉。

隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)向縱深發(fā)展，在現(xiàn)代市場競爭中，商業(yè)秘密是極具商業(yè)價(jià)值的無形財(cái)產(chǎn)，是企業(yè)的生命。

上世紀(jì)80年代初，日本一考察團(tuán)參觀北京景泰蘭工藝廠，將該廠全部工藝制作技術(shù)全程拍下來，而廠方和旅游局領(lǐng)導(dǎo)未予制止，導(dǎo)致這一保密200余年的專有技術(shù)被日方偷竊。日本依此技術(shù)也制出景泰藍(lán)并很快占有了國際市場。

2010年轟動(dòng)全中國的“力拓案”中，中國鐵礦石談判頻頻遭遇挫折，商業(yè)秘密泄秘是其中重要原因，涉案人士將有關(guān)所在鋼鐵企業(yè)重要的機(jī)密數(shù)據(jù)，關(guān)鍵的信息泄露給了談判對手，上海市第一中級(jí)人民法院最終判決力拓案主角胡士泰侵犯商業(yè)秘密罪、非國家工作人員受賄罪判處有期徒刑十年。

還有中國的宣紙工藝、青嵩素技術(shù)等的泄密給企業(yè)和國家造成了無可挽回的損失。以上事實(shí)說明，在競爭日趨激烈的今天，保護(hù)企業(yè)商業(yè)私密已經(jīng)到了刻不容緩的地步。

一、什么是商業(yè)私密

根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)秘密指應(yīng)用于工業(yè)目的，沒有得到專利保護(hù)的、僅為有限的人所掌握的技術(shù)和知識(shí)。包括企業(yè)開發(fā)的新產(chǎn)品，工業(yè)配方、工藝程序、機(jī)器設(shè)備及其改進(jìn)、研發(fā)資料文件等。

經(jīng)營信息指能夠?yàn)榻?jīng)營帶來經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢的用于經(jīng)營活動(dòng)的各類信息。國家工商行政管理局1995年11月發(fā)布實(shí)施的《關(guān)于禁止侵犯業(yè)秘密行為的若干問題規(guī)定》第2條第5款所列舉的“管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招標(biāo)投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容”均屬于典型和常見的經(jīng)營信息。此外，與經(jīng)營者的金融、投資、采購、銷售、財(cái)務(wù)、分配有關(guān)的信息情報(bào)，如企業(yè)投資方向、投資計(jì)劃、產(chǎn)品成品和定價(jià)、進(jìn)貨及銷售渠道等都屬于經(jīng)營信息的范圍。

二、商業(yè)秘密有哪些特征

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的定義，商業(yè)秘密具有秘密性、價(jià)值性和保密性。

（一）秘密性

秘密性是指商業(yè)秘密不為公眾所知悉，不為公眾所知悉并不是指除所有人以外在國內(nèi)或國際上絕對沒有人知悉，而是指未在本行業(yè)內(nèi)眾所周知。從事與該信息有關(guān)的技術(shù)開發(fā)、經(jīng)營管理活動(dòng)的科技人員、生產(chǎn)人員、銷售人員、管理人員知悉該信息不影響其秘密性。商業(yè)秘密一旦泄露，就會(huì)給權(quán)利人帶來重大的損失，甚至導(dǎo)致破產(chǎn)。

（二）價(jià)值性

價(jià)值性是指該項(xiàng)技術(shù)信息或經(jīng)營信息具在可確定的應(yīng)用性，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢。

對經(jīng)濟(jì)利益的追求是權(quán)利人取得商業(yè)秘密并努力維護(hù)其所享有的商業(yè)秘密權(quán)利的內(nèi)在動(dòng)力。在商業(yè)秘密的研發(fā)階段，出于謀求經(jīng)濟(jì)利益的考慮，權(quán)利人已有明確的工業(yè)化或商業(yè)化目標(biāo)。通過實(shí)施商業(yè)秘密，權(quán)利人取得在市場競爭中的優(yōu)勢地位。例如，含有技術(shù)秘密的新產(chǎn)品、新材料、新工藝使其在同類產(chǎn)品中擁有性能穩(wěn)定、優(yōu)質(zhì)可靠的特點(diǎn)，或者能降低產(chǎn)品成本、節(jié)約原材料；經(jīng)營秘密信息的使用能夠拓寬商品銷路或提高商品銷售價(jià)格；在經(jīng)營管理上，商業(yè)秘密的運(yùn)用能夠提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，開源節(jié)流，促進(jìn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合等。而一些否定的信息如因研發(fā)失敗而得出的否定性結(jié)果，如被競爭對手知悉，可以使其少走彎路節(jié)約研發(fā)成本，縮小差距，這種信息同樣具有價(jià)值。

實(shí)用性是指商業(yè)秘密的客觀有用性，是其價(jià)值性的基礎(chǔ)。一項(xiàng)商業(yè)秘密必須能夠用于制造或使用才能為其權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益。實(shí)用性條件要求商業(yè)秘密具有確定性，應(yīng)該是個(gè)相對獨(dú)立完整的、具體的、可操作性的方案或階段性技術(shù)成果。零星散逸的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)或處于理論階段的原理、概念或范疇，不具有實(shí)用性價(jià)值而不構(gòu)成商業(yè)秘密。

（三）保密性

保密性是指權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價(jià)值相適應(yīng)的合理保護(hù)措施。國家工商行政管理局工商公字【1998】第108號(hào)“關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)”對“合理保護(hù)措施”的解釋是：“只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，職工或他人就對權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)?！奔磳?quán)利人采取保密措施的要求不宜太高，只要權(quán)利人向其職員和交易方提出保密要求，建立了適當(dāng)?shù)谋Ｃ苤贫群推渌茖W(xué)謹(jǐn)慎的管理方法即可。

三、企業(yè)商業(yè)秘密泄密有哪些主要途徑

一位經(jīng)濟(jì)學(xué)家說過：20世紀(jì)的企業(yè)家所犯最多最致命的錯(cuò)誤是腐?。?21世紀(jì)的企業(yè)家所犯最多最致命的錯(cuò)誤將是泄密。商業(yè)秘密對企業(yè)參與競爭具有極重要意義，企業(yè)對商業(yè)秘密的保護(hù)采取各種措施，但百密也有一疏，在企業(yè)運(yùn)作中難免有這樣那樣的漏洞，商業(yè)秘密的流失主要有以下途徑：

（一）自己失密

指商業(yè)秘密的擁有者在無意識(shí)的情況下，自己將商業(yè)秘密泄露出去。主要表現(xiàn)為以下幾種形式。

1、在與競爭對手的業(yè)務(wù)談判中，不經(jīng)意間有時(shí)會(huì)將企業(yè)的經(jīng)營或技術(shù)信息泄漏出去。

2、企業(yè)通過廣播、電視、雜志等各種媒體發(fā)布消息，其中包括企業(yè)廣告，有時(shí)會(huì)無意識(shí)地將某些秘密信息公布于眾。

3、企業(yè)產(chǎn)品的展覽、展銷、訂貨等活動(dòng)中，企業(yè)的某些秘密信息可能會(huì)一覽無余，比如參加展覽的新產(chǎn)品的原料、包裝等在產(chǎn)品未上市之前應(yīng)該保密的信息。

（二）內(nèi)部員工泄密

企業(yè)商業(yè)秘密的泄密大部分是企業(yè)內(nèi)部人員所為，所謂“家賊難防”。內(nèi)部員工泄密主要表現(xiàn)為以下幾種形式。

1、人才流動(dòng)是企業(yè)內(nèi)部泄露商業(yè)秘密的重要方式。

2、兼職工作中泄露單位商業(yè)秘密。

3、離退休職工被其他單位聘用導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露。

4、掌握商業(yè)秘密的人員為了私利泄密。

（三）外部人員泄密

包括外部人員泄密和外部人員竊密。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的轉(zhuǎn)化，以及對科學(xué)技術(shù)的重視，不法行為人通過收買、間諜等手段竊取商業(yè)秘密的現(xiàn)象越來越嚴(yán)重。

1、外部人員泄密指第三人通過合法途徑獲得商業(yè)秘密后，又違反有關(guān)商業(yè)秘密法律或合同約定泄露所知悉的商業(yè)秘密的行為。如企業(yè)對外交易時(shí)，在簽訂合同后，不可避免地讓對方知悉其有必要知悉的商業(yè)秘密。為降低這種合作伙伴泄密的可能，企事業(yè)在與外部合作單位合作時(shí)，一定要簽署《保密協(xié)議》。又如國家機(jī)關(guān)公務(wù)員因在履行職責(zé)過程中有可能知悉企業(yè)的商業(yè)秘密，不少國家機(jī)關(guān)工作人員被重金賄賂或受關(guān)系人委托而泄露其知悉的其他企業(yè)的商業(yè)秘密。還有企業(yè)因管理不善導(dǎo)致第三人意外獲得商業(yè)秘密，或企業(yè)員工竊取商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人取得后對外公開，導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露。

2、外部人員竊密，包括收買或威脅企業(yè)掌握商業(yè)秘密的人員，借參觀、交流、采訪、虛假意向合同等方式接近企業(yè)，找機(jī)會(huì)竊取商業(yè)秘密， 利用商業(yè)間諜竊取商業(yè)秘密。

（四）第三方泄密

第三方是指與企業(yè)有業(yè)務(wù)往來關(guān)系但又不是企業(yè)直接競爭對手的個(gè)人或組織，如銷售商、供應(yīng)商、開戶行、上級(jí)單位、律師，會(huì)計(jì)和審計(jì)機(jī)構(gòu)、咨詢公司等。它們因?yàn)榕c企業(yè)有業(yè)務(wù)往來，會(huì)掌握一些屬于企業(yè)商業(yè)秘密的信息，例如銷售商所了解的企業(yè)的客戶名單，會(huì)計(jì)、審計(jì)機(jī)構(gòu)所了解的企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況信息等。第三方會(huì)有意或無意泄漏這些商業(yè)秘密。

四、企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密可以采取哪些措施

了解了商業(yè)秘密的流失途徑，企業(yè)就需要在平時(shí)的經(jīng)營管理中注意對商業(yè)秘密的保護(hù)。

企業(yè)可以采取以下范措施，防止和杜絕：

1、商業(yè)秘密保護(hù)需要從企業(yè)自己做起，企業(yè)每一個(gè)員工都應(yīng)樹立保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的意識(shí)。保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密單純依靠少數(shù)管理人員是不夠的，提高職工保護(hù)商業(yè)秘密的意識(shí)致關(guān)重要。企業(yè)可以對職工進(jìn)行保護(hù)商業(yè)秘密的培訓(xùn)，明確什么是企業(yè)的商業(yè)秘密，接觸到企業(yè)商業(yè)秘密后職工的保密義務(wù)及明白違反保密義務(wù)的法律責(zé)任。

2、企業(yè)對內(nèi)對外都可以采用合同方式保護(hù)自己的商業(yè)秘密，使接觸到秘密的人員負(fù)有保護(hù)秘密的履約義務(wù)。 如與涉密人員簽訂《保密協(xié)議》，與離職員工簽訂《競業(yè)限制協(xié)議》，與企業(yè)有業(yè)務(wù)往來的企業(yè)或個(gè)人簽訂《保密協(xié)議》等。

3、區(qū)分資料信息的秘密等級(jí)，并明確予以標(biāo)識(shí)，分等級(jí)分別管理。司法實(shí)踐中，有些企業(yè)直到在法庭上還拿不出標(biāo)有密級(jí)的檔案資料，難以證明他提出保護(hù)的是商業(yè)秘密。

4、規(guī)定各個(gè)員工包括不同業(yè)務(wù)主管接觸商業(yè)秘密的權(quán)限，每個(gè)員工不得接觸自己無權(quán)接觸密級(jí)的檔案資料。

5、安排專人管理商業(yè)秘密，定崗定責(zé)，不能無人負(fù)責(zé)，上級(jí)主管應(yīng)當(dāng)定期予以監(jiān)督檢查。實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，上級(jí)主管與具體管理商業(yè)秘密人員互相代替，權(quán)責(zé)不清，造成失密機(jī)會(huì)。

6、要求員工對自己使用的密碼經(jīng)常更換，不能給竊密者機(jī)會(huì)。

7、企業(yè)高層管理者對員工使用網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行監(jiān)視。對于員工第一次工作或開始用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)，就通過規(guī)章制度、員工手冊等明確宣布，企業(yè)將監(jiān)視每一個(gè)員工在網(wǎng)絡(luò)中所傳輸?shù)男畔?，包括用辦公計(jì)算機(jī)收發(fā)私人電子郵件等，并定期經(jīng)常進(jìn)行宣傳教育，以防止個(gè)別員工潛在不法行為；也為使今后實(shí)施監(jiān)視措施時(shí)，不會(huì)引起毫無精神準(zhǔn)備的員工的不滿。

8、對于員工使用網(wǎng)絡(luò)傳輸涉及商業(yè)秘密的文件，可以使用加密計(jì)算機(jī)程序，信息的被送達(dá)人用解密鑰匙進(jìn)行解密而取得信息。這種措施對于傳送涉密文件途中的竊取、竊聽，以及員工因過失發(fā)錯(cuò)收件人，都可以有效保護(hù)商業(yè)秘密。

此外，在計(jì)算機(jī)安全上，還有一些對防止商業(yè)秘密受到侵犯的技術(shù)措施，這些措施對計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)入侵、破壞類型的犯罪、侵權(quán)都有一定的效果。

9、商業(yè)秘密除了企業(yè)自身通過各種措施加以保護(hù)外，《反不正當(dāng)競爭法》《勞動(dòng)合同法》《合同法》及《刑法》等相關(guān)法律法規(guī)是企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的強(qiáng)大法律武器。

商業(yè)秘密是一種無形資產(chǎn)，保護(hù)商業(yè)秘密不僅可以維護(hù)本企業(yè)的利益，還可以規(guī)范市場行為，維護(hù)公平競爭，鼓勵(lì)創(chuàng)造發(fā)明。在信息和知識(shí)在企業(yè)競爭活動(dòng)中發(fā)揮越來越重要作用的今天，保護(hù)好商業(yè)秘密是企業(yè)的明智之舉。