銀行理財領(lǐng)域金融消費者權(quán)益保護芻議

劉軍強

【摘要】近年來，我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，理財產(chǎn)品發(fā)行規(guī)模逐年攀升，其風(fēng)險也在逐步顯現(xiàn)，損害金融消費者權(quán)益的現(xiàn)象時有發(fā)生。本文梳理了銀行理財領(lǐng)域金融消費者權(quán)益受損的情形，并從金融消費者權(quán)益保護的角度提出了規(guī)范銀行理財業(yè)務(wù)的政策建議。

【關(guān)鍵詞】商業(yè)銀行 理財業(yè)務(wù) 金融消費者 權(quán)益保護

一、我國銀行理財業(yè)務(wù)發(fā)展迅速

近年來，隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展，居民可支配財富不斷增長。為了實現(xiàn)財富保值增值，銀行理財產(chǎn)品成為繼樓市、股票、基金等投資方式之后又一新興的投資選擇，目前已發(fā)展到相當(dāng)大的規(guī)模，并呈現(xiàn)出以下特點：

（一）理財產(chǎn)品種類日益豐富

目前，我國銀行理財產(chǎn)品種類按幣種可分為人民幣理財產(chǎn)品和外幣理財產(chǎn)品；按客戶對象可分為個人理財產(chǎn)品和對公理財產(chǎn)品；按收益類型可分為保本固定收益類理財產(chǎn)品、保本浮動收益類理財產(chǎn)品、非保本浮動收益類理財產(chǎn)品；按投資方向可分為債券類理財產(chǎn)品、信貸類理財產(chǎn)品、銀信合作產(chǎn)品、混合型產(chǎn)品等。豐富的銀行理財產(chǎn)品種類滿足了不同投資者的需求。

（二）理財產(chǎn)品發(fā)行規(guī)模強勁增長

2010年后，我國銀行理財產(chǎn)品發(fā)行量進入快速上升通道。據(jù)智慧財富資訊平臺統(tǒng)計，2011～2013年，我國銀行理財產(chǎn)品發(fā)行數(shù)量達23242、31124、44821款，分別同比增長97%、34%、44%。2014年上半年164家商業(yè)銀行共發(fā)行了29019款理財產(chǎn)品，同比增長33%。一些質(zhì)量較好的理財產(chǎn)品經(jīng)常處于供不應(yīng)求的狀態(tài)，理財市場發(fā)展勢頭迅猛。

（三）短期產(chǎn)品成為市場主導(dǎo)

2012年，監(jiān)管部門發(fā)文規(guī)范了超短期產(chǎn)品發(fā)行，加之股市表現(xiàn)疲軟和外匯市場波動，中長期理財產(chǎn)品的發(fā)展受到影響，而1～3個月期限的短期理財產(chǎn)品占比大幅上升，許多銀行通過月初發(fā)售理財產(chǎn)品，月末或季末到期轉(zhuǎn)化為銀行存款的方式，突擊抬高月末、季末等時點存款來規(guī)避監(jiān)管層的考核，進而使短期理財產(chǎn)品逐漸成為理財市場的主導(dǎo)品種。

（四）理財產(chǎn)品風(fēng)險逐步顯現(xiàn)

2010年以來，伴隨著商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售爆發(fā)式增長的同時，風(fēng)險控制顯得尤為突出。社會上關(guān)于銀行理財產(chǎn)品設(shè)計不合理、銀行風(fēng)險提示不充分、銀行理財產(chǎn)品監(jiān)管不嚴等質(zhì)疑不絕于耳，對銀行理財產(chǎn)品的投訴也越來越多。

二、銀行理財領(lǐng)域消費者權(quán)益受損現(xiàn)象突出

目前，銀行理財產(chǎn)品普遍存在運作不透明、信息不公開等問題，《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》賦予消費者的知情權(quán)、公平交易權(quán)等權(quán)益極易受到損害，并且權(quán)益受損后在現(xiàn)有法律框架下難以有效維權(quán)。

（一）消費者知情權(quán)受損的表現(xiàn)

首先，部分銀行理財產(chǎn)品風(fēng)險揭示不足。一些銀行在理財產(chǎn)品宣傳過程中不能充分提示風(fēng)險，沒有以醒目、通俗的文字進行表達，也沒有提供必要的舉例說明。如某商業(yè)銀行理財產(chǎn)品宣傳資料中將“預(yù)期收益率”用大號字標(biāo)注在顯眼位置，而風(fēng)險提示只用小號字在不顯眼的地方一兩句話帶過。有的銀行理財產(chǎn)品銷售人員迫于考核任務(wù)壓力，在宣傳及銷售理財產(chǎn)品時不如實向客戶說明最不利的投資情形和投資結(jié)果，只重視銷售產(chǎn)品數(shù)量，甚至誤導(dǎo)客戶購買與其風(fēng)險認知和承受能力不相符合的理財產(chǎn)品。其次，理財產(chǎn)品購買合同部分條款不利于保障消費者知情權(quán)。如某銀行的理財產(chǎn)品合同中，存在“乙方（銀行）對甲方（消費者）的任何通知，經(jīng)由我行門戶網(wǎng)站、相關(guān)渠道或乙方營業(yè)網(wǎng)點公告后視為甲方已經(jīng)收到”的條款。這種采用網(wǎng)絡(luò)、公告方式向消費者告知交易后續(xù)事項的做法，通知渠道過于寬泛，商業(yè)銀行甚至完全不用理會消費者獲得信息的便利性，不利于有效保障消費者的知情權(quán)。再次，理財產(chǎn)品最終收益率不明確。商業(yè)銀行理財產(chǎn)品常有預(yù)期收益率、最高收益率等術(shù)語，但是大多沒有說明計算出這些收益率的依據(jù)。一般來說，投資者無法通過理財產(chǎn)品獲得最高收益率，所以最終收益率的不明確就會使投資者產(chǎn)生誤解，認為理財產(chǎn)品的收益率就是最高收益率，從而增加自己的投資，最終卻無法達到預(yù)期的收益。此外，有的銀行理財產(chǎn)品說明書使用的專業(yè)術(shù)語艱澀難懂，投資者無法完全理解。例如，“三年之后，如果該公司不破產(chǎn)，將歸還本金并按實際情況支付收益?！笔聦嵣弦坏┕酒飘a(chǎn)，投資者可能會血本無歸。這些對于投資者都是至關(guān)重要的信息，但是出于銷售業(yè)績的考慮，這些信息都被人為地忽略了。

（二）消費者公平交易權(quán)受損的表現(xiàn)

目前，消費者購買理財產(chǎn)品時必須簽訂由商業(yè)銀行提前制定的格式合同，由于消費者一般處于相對弱勢地位，對理財合同只能完全接受或不接受，不能修改或變更合同任何條款，亦不能與銀行協(xié)商，進而出現(xiàn)自愿接受所有條款、利益共享而風(fēng)險不共擔(dān)的情況，損害了消費者的公平交易權(quán)。如一些非保本浮動收益型產(chǎn)品說明書上注明“超預(yù)期最高年化收益率部分的收益作為投資管理費”的條款，銀行對產(chǎn)品的本金和收益不提供承諾，客戶需要單方面承擔(dān)產(chǎn)品投資虧損的責(zé)任；而如果投資獲得超額利益，客戶卻需要支付銀行理財銷售費、托管費等。然而合同法明確規(guī)定，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。銀行理財合同中不對等的條款顯然違背公平原則。

（三）消費者收益權(quán)受損的表現(xiàn)

首先，消費者購買理財產(chǎn)品，實質(zhì)上是有條件地讓渡了資金的使用權(quán)，銀行掌握對資金的支配權(quán)，在理財產(chǎn)品到期后，銀行理應(yīng)將收益和本金一并歸還客戶。然而，個別銀行在季末、年末這些特殊時段，技術(shù)上使資金晚到賬若干天，既不支付付息，減少資金成本，還能在考核期內(nèi)完成存款，卻讓消費者資金收益蒙受損失。其次，多數(shù)銀行理財產(chǎn)品規(guī)定銀行擁有提前終止權(quán)，理財產(chǎn)品客戶則沒有贖回權(quán)，形成事實上的“霸王條款”，侵害消費者的收益權(quán)。再次，有些銀行理財產(chǎn)品，在設(shè)計時會分優(yōu)先級和普通級客戶。產(chǎn)品指向哪類客戶，則這類客戶很可能會成為優(yōu)先級客戶（VIP）。一定情況下，普通投資者并不能平等分享收益。

（四）消費者的受救濟權(quán)缺乏保障

一般情況下，銀行對于理財領(lǐng)域的專業(yè)知識要比消費者豐富，然而在理財合同中銀行具有很大的受托權(quán)限及很強的獨立意志，顯然是處于優(yōu)勢的一方，而消費者沒有權(quán)利對其進行監(jiān)管。消費者權(quán)益一旦受損后，如果向銀行投訴，銀行往往采取拖延處理的策略，維權(quán)面臨時效性方面的制約。如果依靠傳統(tǒng)訴訟程序維權(quán)，就需要由消費者對銀行的過錯進行舉證，這對處于弱勢的消費者顯然是不恰當(dāng)?shù)模以V訟會經(jīng)歷較長時間，花費更多成本，有可能得不償失。

三、從金融消費者保護角度規(guī)范銀行理財業(yè)務(wù)的政策建議

（一）建立健全金融消費者權(quán)益保護法律法規(guī)

銀行提供的理財?shù)冉鹑诜?wù)具有一定的特殊性，現(xiàn)行的消費者權(quán)益保護法無法滿足保護金融領(lǐng)域消費者權(quán)益的需要。因此，我國應(yīng)借鑒歐美國家在本輪金融危機后制定專項立法的做法，盡快制定專門的金融消費者權(quán)益保護法律、法規(guī)，明確金融消費者權(quán)益保護的基本原則和監(jiān)管規(guī)則，為我國金融消費者權(quán)益保護工作的全面開展提供制度保障。而銀行理財領(lǐng)域的消費者作為金融消費者群體的一部分，其權(quán)益的保護應(yīng)涵蓋在該法的保護范圍內(nèi)。

1.理清銀行理財產(chǎn)品的法律關(guān)系。當(dāng)前，我國銀行理財業(yè)務(wù)包括兩類：一類是具有信托業(yè)務(wù)本質(zhì)的商業(yè)銀行個人中間業(yè)務(wù)——代客理財業(yè)務(wù)；另一類是具有商業(yè)銀行個人負債業(yè)務(wù)本質(zhì)的創(chuàng)新型存款業(yè)務(wù)。這兩類業(yè)務(wù)在性質(zhì)上具有自營業(yè)務(wù)和中間業(yè)務(wù)兩種不同的業(yè)務(wù)屬性，亟須對其法律關(guān)系進行明確界定，并從立法層面按照不同的法律法規(guī)進行規(guī)范，以有效控制市場風(fēng)險，緩解理財糾紛，保護消費者合法權(quán)益。尤其是商業(yè)銀行個人開展的表外代客理財業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行作為理財產(chǎn)品的管理者，以銀行的名義進行資產(chǎn)管理，這與信托關(guān)系中受托人以自身的名義進行管理或處分的做法類似，鑒于該做法有違《商業(yè)銀行法》第四十三條“商業(yè)銀行不得從事信托投資和證券自營業(yè)務(wù)”之嫌，各商業(yè)銀行為規(guī)避政策和法律風(fēng)險，盡量回避使用“信托”詞語，但實際都是“借理財之名，行信托之實”。當(dāng)作為各類金融機構(gòu)一項創(chuàng)新業(yè)務(wù)的理財產(chǎn)品蓬勃發(fā)展之時，亟須通過修訂上述規(guī)定，允許符合準(zhǔn)入要求的商業(yè)銀行兼營信托業(yè)務(wù)，即代客理財業(yè)務(wù)，并適用《信托法》對該類業(yè)務(wù)進行規(guī)范，從而為受托人采取信托機構(gòu)形式從事信托活動掃清障礙。此外，由于信托法律關(guān)系是銀行理財業(yè)務(wù)過程中銀行與投資者之間的一種基本法律關(guān)系，監(jiān)管上也應(yīng)從原來的機構(gòu)監(jiān)管轉(zhuǎn)向功能監(jiān)管，從而最終提升投資者的法律保護水平。

2.科學(xué)界定金融消費者的內(nèi)涵。從法律上科學(xué)界定金融消費者的內(nèi)涵是本輪國際金融危機后金融改革的共同趨勢。在銀行理財業(yè)務(wù)中，由于金融產(chǎn)品的特殊性，目前我國各級工商管理機關(guān)及消費者協(xié)會一般都不受理金融消費者的投訴。因此，借鑒國際金融改革經(jīng)驗，我國應(yīng)在立法中引入“金融消費者”的概念，確定參與金融活動的個人在法律上的消費者地位。筆者認為，在立法上可不再單設(shè)銀行理財消費者的概念，因為其作為金融消費者群體的一部分，其本質(zhì)與一般金融消費者并無二異，實無單列之必要。而且對金融消費者的保護原則、保護措施對銀行理財消費者也同樣適用。

3.充分賦予金融消費者各項權(quán)利。在金融消費領(lǐng)域普遍存在信息不對稱、交易主體實力和地位不對等的現(xiàn)象，消費者處于弱勢地位，這些無法依靠市場機制和消費者自身的努力去改善，只能通過立法給予消費者傾斜保護，明確金融機構(gòu)對消費者的法定義務(wù)和民事責(zé)任、賦予金融消費者應(yīng)有的權(quán)利。筆者認為，金融消費者的權(quán)利除了消費者權(quán)益保護法規(guī)定的九項權(quán)利外，還應(yīng)針對理財業(yè)務(wù)中金融消費者的實際情況，做出特別規(guī)定。一是明確金融消費者的知情權(quán)。規(guī)定金融消費者有知悉金融商品投資風(fēng)險及真實收益情況的權(quán)利。對于理財產(chǎn)品的性質(zhì)、風(fēng)險、收益狀況、具體收益的計算方式等能夠影響金融消費者做出判斷的信息，銀行有義務(wù)采取能夠為金融消費者理解的方式向金融消費者做出詳細說明，并組織對金融消費者進行相關(guān)的知識培訓(xùn)。二是完善金融消費者享有的公平交易權(quán)。銀行應(yīng)確保提供同一金融產(chǎn)品和服務(wù)時平等地對待所有金融消費者。三是金融消費者個人信息不受侵犯。銀行有保護金融消費者個人信息的義務(wù)，如因銀行的原因造成金融消費者個人信息泄露或銀行不正當(dāng)利用通過辦理日常業(yè)務(wù)所獲得的金融消費者個人信息給金融消費者造成損失時，銀行應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）加強對理財?shù)冉鹑跇I(yè)務(wù)的監(jiān)管

1.將“保護金融消費者”作為我國金融監(jiān)管的目標(biāo)之一。英國經(jīng)濟學(xué)家邁克爾·泰勒（Michael Taylor）提出的“雙峰”理論（Twin Peaks）認為，金融監(jiān)管并存著兩個目標(biāo)：一是審慎監(jiān)管目標(biāo)，旨在維護金融機構(gòu)的穩(wěn)健經(jīng)營和金融體系的穩(wěn)定，防止發(fā)生系統(tǒng)性金融危機或金融市場崩潰；二是保護消費者權(quán)利的目標(biāo)，通過對金融機構(gòu)經(jīng)營行為的監(jiān)管，防止和減少消費者受到欺詐和其他不公平待遇。長期以來，我國金融系統(tǒng)制度變遷顯示出強烈的政府主導(dǎo)特征--政府賦予金融系統(tǒng)許多政治功能。金融監(jiān)管中更加注重對金融機構(gòu)利益的保護，對金融消費者的保護經(jīng)常被忽視。因此，在國際金融監(jiān)管改革潮流下，將“保護金融消費者”作為監(jiān)管目標(biāo)的意義重大。首先，“市場化”是我國金融業(yè)改革的方向，在金融行業(yè)充分市場化后，消費者的利益如果得不到應(yīng)有的保障，則會動搖公眾對金融業(yè)的信心，危及整個金融體系和經(jīng)濟。其次，金融市場的國際化是金融業(yè)的發(fā)展趨勢。金融產(chǎn)品在全球范圍內(nèi)流動，一國金融機構(gòu)可以為全球的消費者提供服務(wù)，在其他國家紛紛采取嚴厲措施保護金融消費者的同時，在國際市場中，我們最終會因為缺乏明確的、高標(biāo)準(zhǔn)的金融消費者保護法律而很有可能使國際市場上信息不透明的金融產(chǎn)品流向中國。一旦發(fā)生糾紛，我國金融消費者維權(quán)會很困難，或被與立法完善的發(fā)達國家的金融消費者“區(qū)別對待”。

2.進一步健全信息披露機制。首先，在理財產(chǎn)品的開發(fā)設(shè)計環(huán)節(jié)，應(yīng)該有金融消費者參與體驗機制，讓消費者代表、保護機構(gòu)參與理財產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)，以便于在產(chǎn)品定價和合同設(shè)計方面尊重和體現(xiàn)消費者的知情權(quán)和議價權(quán)。其次，在銷售、兌付環(huán)節(jié)，不僅要強調(diào)信息披露渠道的可獲得性，更要強調(diào)信息披露的可理解性。因為現(xiàn)在理財業(yè)務(wù)復(fù)雜多樣，具有極強的專業(yè)性。監(jiān)管部門及銀行應(yīng)該更加關(guān)注社會公眾如何才能讀懂理財產(chǎn)品說明書和宣傳資料，更加強調(diào)信息披露的可知性和可理解性。建立和完善輿情監(jiān)測機制和投訴應(yīng)答機制，以更加充分地體現(xiàn)、尊重和保障金融消費者批評權(quán)、建議權(quán)、監(jiān)督權(quán)。具體而言，理財產(chǎn)品開發(fā)報告應(yīng)詳細說明理財創(chuàng)新產(chǎn)品的定義、性質(zhì)與特征，目標(biāo)客戶及銷售方式，主要風(fēng)險及其測算和控制方法，后續(xù)服務(wù)和應(yīng)急計劃等內(nèi)容；產(chǎn)品說明書和宣傳材料要全面反映產(chǎn)品的重要特性和有關(guān)的重要事實，在醒目位置揭示產(chǎn)品風(fēng)險，對于標(biāo)明預(yù)期收益率的產(chǎn)品提供科學(xué)、準(zhǔn)確的測算依據(jù)和測算方式；銀行人員銷售理財產(chǎn)品時，須按監(jiān)管規(guī)定調(diào)查了解客戶的財務(wù)狀況、投資經(jīng)驗、投資目的、風(fēng)險偏好、投資預(yù)期、與客戶信息傳遞的方式等情況，建立客戶資料檔案，對客戶進行評估；產(chǎn)品存續(xù)期內(nèi)，銀行應(yīng)根據(jù)投資標(biāo)的實際情況，向投資者披露產(chǎn)品投資標(biāo)的市場表現(xiàn)情況、有關(guān)的財務(wù)報表及相關(guān)資料等。

3.從嚴規(guī)制格式條款。侵害金融消費者權(quán)益的典型方式之一就是金融機構(gòu)利用格式條款，剝奪消費者的合法權(quán)益，免除自身應(yīng)當(dāng)履行的法律義務(wù)。因此，強化對格式合同的規(guī)制是保護金融消費者權(quán)益的應(yīng)有之義。首先，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)制定、推廣格式條款范本，避免金融機構(gòu)各自制定格式條款，不合理地剝奪消費者的權(quán)利。其次，應(yīng)加強對格式條款適用的檢查，對其中可能出現(xiàn)的排除金融消費者權(quán)利、免除自身義務(wù)的條款加以限制，附加行政審查，以保護在交易過程中金融消費者的公平交易權(quán)不受侵害。

4.建立金融消費者權(quán)益保護配套制度。對金融消費者權(quán)益的保護就是對風(fēng)險最好的監(jiān)控。在商業(yè)銀行開展理財業(yè)務(wù)過程中，消費者在專業(yè)知識和信息方面都處于弱勢，商業(yè)銀行要按照符合客戶利益和審慎盡責(zé)的原則，加強消費者教育，提高消費者對理財產(chǎn)品風(fēng)險的認識。同時，商業(yè)銀行應(yīng)建立全面、透明、方便和快捷的客戶投訴處理機制，該機制應(yīng)至少包括處理投訴的流程、回復(fù)的安排、調(diào)查的程序及補償或賠償機制，確?？蛻袅私馔对V的途徑、方法及程序，采用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，公平和公正地處理投訴。

（三）建立多元化糾紛解決機制

當(dāng)理財?shù)冉鹑诜?wù)糾紛發(fā)生后，對于金融消費者受救濟權(quán)的保障，應(yīng)該引入多元化糾紛解決機制，使金融糾紛能夠得到高效解決。

1.暢通自我救濟渠道。具體到商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)領(lǐng)域，當(dāng)出現(xiàn)糾紛后，金融消費者應(yīng)先向商業(yè)銀行投訴，爭取與之協(xié)商解決。對于消費者的不滿，商業(yè)銀行應(yīng)建立起類似于投訴熱線的接收渠道，并由專門的機構(gòu)和人員負責(zé)與消費者協(xié)商溝通，金融監(jiān)管部門也需要成立專門機構(gòu)對金融消費者權(quán)益保護工作進行監(jiān)督檢查。金融糾紛的解決過程應(yīng)該在合理的期限內(nèi)完成，如商業(yè)銀行無故拖延時間回避與消費者溝通，或者消費者與商業(yè)銀行之間協(xié)商無果時，則可以向金融監(jiān)管部門提出申訴。當(dāng)金融監(jiān)管部門對糾紛做出裁決后，應(yīng)制作書面處理意見書，由雙方簽字確認后生效。但是，該處理意見并不具有最終的法律效力，當(dāng)事人雙方或者一方不同意爭議處理意見的，還可以向人民法院提起訴訟。

2.完善訴訟救濟途徑。在我國，理財領(lǐng)域的糾紛往往具有受眾范圍廣、單個金額小的特點，一旦某個理財產(chǎn)品出現(xiàn)問題，單個消費者向法院提起與商業(yè)銀行的訴訟，在人力與物力方面其都處于弱勢地位，很多時候還未上庭勝負就已見分曉。即使金融消費者贏得了訴訟，所獲得的賠償極有可能尚不足以支付高額的訴訟費與律師費。鑒于此，我們可以在理財糾紛訴訟處理機制中引入集體代表訴訟制。由金融消費者權(quán)益保護組織負責(zé)相關(guān)權(quán)利人的登記，并由該組織自身或成立專門的小組來擔(dān)當(dāng)訴訟代表人。之所以這樣構(gòu)想是為了平衡金融消費者在訴訟中的弱勢地位，金融消費者權(quán)益保護組織作為專業(yè)機關(guān)，其在訴訟取證、專業(yè)知識的掌握以及優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)的獲取能力方面都可以與金融機構(gòu)抗衡，由它代表金融消費者與商業(yè)銀行進行訴訟，可以有效提高勝訴率，從而為消費者提供一條更簡便、快速、低成本的糾紛解決途徑，降低理財消費者的訴訟成本和訴訟周期，保證理財消費者能用訴訟的方式達到維護自身權(quán)益的目的。此外，由于在訴訟過程中，消費者處在劣勢地位，信息掌握遠不及金融機構(gòu)，建議引入舉證責(zé)任倒置制度，讓金融消費者求償權(quán)獲得更有力的保障。

參考文獻

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