我國專利行政執(zhí)法制度的完善

金多才

（中原工學(xué)院 法學(xué)院，河南 鄭州 450007）

專利行政執(zhí)法制度有廣義和狹義之分。廣義的專利行政執(zhí)法制度是指專利行政主管機關(guān)和海關(guān)等其他行政機關(guān)依法處理專利糾紛和專利違法行為的法律制度。狹義的專利行政執(zhí)法制度是指專利行政主管機關(guān)依法處理專利糾紛和專利違法行為的法律制度。本文從狹義專利行政執(zhí)法的角度探討我國專利行政執(zhí)法制度的完善。專利行政執(zhí)法制度是我國專利權(quán)保護制度的重要組成部分，是專利權(quán)行政保護制度的集中體現(xiàn)。從新中國專利法律制度建立至今，專利行政執(zhí)法制度一直是國內(nèi)理論界、立法界、司法界和行政執(zhí)法界爭論的焦點。本文在歸納我國專利行政執(zhí)法制度的歷史沿革和存在主要問題的基礎(chǔ)上，提出完善我國專利行政執(zhí)法制度的對策，為進一步完善我國的專利行政執(zhí)法制度和《專利法》的第四次修改盡自己的微薄之力。

一、我國專利行政執(zhí)法制度的歷史沿革

（一）1985年4月1日至1992年12月31日的專利行政執(zhí)法制度

根據(jù)1985年4月1日起實施的《中華人民共和國專利法》（以下簡稱1985年《專利法》）第六十條第一款和第六十三條的規(guī)定，專利行政執(zhí)法制度的內(nèi)容有三：一是處理專利侵權(quán)糾紛；二是專利管理機關(guān)處理專利侵權(quán)糾紛時，有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為并賠償損失；三是處理假冒他人專利的行為。

1985年1月19日國務(wù)院批準(zhǔn)、中國專利局公布的《專利法實施細則》第七十六條至第七十九條對專利行政執(zhí)法制度作了具體規(guī)定：第一，把專利管理機關(guān)界定為國務(wù)院有關(guān)主管部門和省級人民政府、開放城市和經(jīng)濟特區(qū)人民政府設(shè)立的專利管理機關(guān)。第二，規(guī)定了專利管理機關(guān)調(diào)解專利糾紛的范圍。第三，規(guī)定了跨部門或者跨地區(qū)的專利侵權(quán)糾紛案件的管轄。

為實施1985年《專利法》，使專利管理機關(guān)順利開展專利行政執(zhí)法工作，國家專利局于1985年4月1日頒布了《專利管理機關(guān)調(diào)處專利糾紛暫行辦法》①、中國專利局于1989年12月4日發(fā)布了《專利管理機關(guān)處理專利糾紛辦法》②并于1991年11月23日發(fā)布了暫停專利管理機關(guān)處理專利糾紛收費的通知③。

（二）1993年1月1日至2001年6月30日的專利行政執(zhí)法制度

根據(jù)1993年1月1日起施行的第一次修正后的《中華人民共和國專利法》（以下簡稱第一次修正后的《專利法》）第六十條第一款和第六十三條的規(guī)定，專利行政執(zhí)法制度的內(nèi)容有四：一是處理專利侵權(quán)糾紛；二是專利管理機關(guān)處理專利侵權(quán)糾紛時，有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為并賠償損失；三是處理假冒他人專利的行為；四是查處冒充專利的行為。

1992年12月12日國務(wù)院批準(zhǔn)修訂、1992年12月21日中國專利局公布的《專利法實施細則》第七十六條至第七十九條對專利行政執(zhí)法制度作了具體規(guī)定：第一，把專利管理機關(guān)界定為國務(wù)院有關(guān)主管部門或者地方人民政府設(shè)立的專利管理機關(guān)。第二，規(guī)定了專利管理機關(guān)處理專利糾紛的范圍和請求專利管理機關(guān)處理專利糾紛的時效。第三，規(guī)定了專利管理機關(guān)對冒充專利行為的行政處罰。第四，規(guī)定了跨部門或者跨地區(qū)的專利侵權(quán)糾紛案件的管轄。

為了有效地查處冒充專利行為，維護市場經(jīng)濟秩序，中國專利局于1994年7月22日發(fā)布了《專利管理機關(guān)查處冒充專利行為暫行規(guī)定》④。為了更好地實施我國《行政處罰法》和第一次修正后的《專利法》，國家知識產(chǎn)權(quán)局于1999年1月6日發(fā)布了《專利管理機關(guān)查處冒充專利行為規(guī)定》⑤。

（三）2001年7月1日至2009年9月30日的專利行政執(zhí)法制度

2001年7月1日起施行的第二次修正后的《中華人民共和國專利法》對專利行政執(zhí)法制度作了三個方面的修改：第一，將專利行政執(zhí)法的主體由“專利管理機關(guān)”修改為“管理專利工作的部門”。第二，取消了專利行政執(zhí)法主體責(zé)令專利侵權(quán)人賠償損失的職權(quán)，增加了專利行政執(zhí)法主體調(diào)解侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額的職權(quán)。第三，增加了關(guān)于處罰假冒他人專利行為和冒充專利行為的規(guī)定⑥。

2001年7月1日起施行的《專利法實施細則》對專利行政執(zhí)法制度作了具體規(guī)定：第一，將專利行政執(zhí)法的主體界定為省級人民政府和設(shè)區(qū)的市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門。第二，規(guī)定了專利行政執(zhí)法主體調(diào)解專利糾紛的范圍。第三，規(guī)定了國務(wù)院專利行政部門對專利行政執(zhí)法主體處理和調(diào)解專利糾紛進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)的職權(quán)。第四，規(guī)定了專利行政執(zhí)法主體對專利侵權(quán)糾紛案件和專利糾紛調(diào)解案件的管轄權(quán)。第五，規(guī)定了冒充專利行為和假冒他人專利行為的表現(xiàn)形式⑦。

為了有效開展專利行政執(zhí)法工作，切實保護專利權(quán)、維護和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，國家知識產(chǎn)權(quán)局制定了《專利行政執(zhí)法辦法》⑧。

（四）2009年10月1日至今的專利行政執(zhí)法制度

2009年10月1日起施行的第三次修正后的《中華人民共和國專利法》（以下簡稱現(xiàn)行《專利法》）對專利行政執(zhí)法制度作了兩點重大修改：第一，將假冒他人專利的行為和冒充專利的行為合并為假冒專利的行為，加大了對假冒專利行為的打擊力度。第二，規(guī)定了專利行政執(zhí)法主體在查處假冒專利行為過程中的行政執(zhí)法職權(quán)⑨。

與現(xiàn)行《專利法》配套實施的《專利法實施細則》對專利行政執(zhí)法制度作了三項新的規(guī)定：第一，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)對專利行政執(zhí)法工作進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)。第二，規(guī)定了假冒專利行為的表現(xiàn)形式。第三，規(guī)定了非惡意假冒專利行為人罰款責(zé)任的免除⑩。

為規(guī)范專利行政執(zhí)法主體的執(zhí)法行為，維護市場經(jīng)濟秩序，保護社會公眾和專利權(quán)人的合法權(quán)益，國家知識產(chǎn)權(quán)局根據(jù)現(xiàn)行《專利法》及其實施細則制定了新的《專利行政執(zhí)法辦法》[11]。

二、我國專利行政執(zhí)法制度存在的主要問題

國內(nèi)部分學(xué)者從不同角度對我國專利行政執(zhí)法制度存在的問題進行了研究、歸納，但仁者見仁、智者見智[12]。筆者認為，以下三個問題是我國專利行政執(zhí)法制度存在的主要問題：

（一）專利行政執(zhí)法的主體存在缺陷

根據(jù)我國現(xiàn)行《專利法》第六十條、第六十三條和第六十四條的規(guī)定，管理專利工作的部門為專利行政執(zhí)法的主體，但該法對管理專利工作的部門未作解釋性規(guī)定。根據(jù)我國現(xiàn)行《專利法實施細則》第七十九條的規(guī)定，管理專利工作的部門為省級人民政府和設(shè)區(qū)的市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門。我國現(xiàn)行《專利法》及其實施細則關(guān)于專利行政執(zhí)法主體的規(guī)定存在以下兩個缺陷：第一，國務(wù)院專利行政部門不是專利行政執(zhí)法的主體。第二，縣級人民政府管理專利工作的部門不是專利行政執(zhí)法的主體。

（二）作為專利行政執(zhí)法主要依據(jù)之一的現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》存在立法缺陷

專利行政執(zhí)法的主要依據(jù)是現(xiàn)行《專利法》及其實施細則和《專利行政執(zhí)法辦法》，作為專利行政執(zhí)法主要依據(jù)之一的現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》存在違法設(shè)定行政處罰、行政強制措施的立法缺陷。

我國《行政處罰法》和《行政強制法》分別規(guī)定了行政處罰的種類及其設(shè)定、行政強制措施的種類及其設(shè)定?，F(xiàn)行《專利法》既未規(guī)定制止專利侵權(quán)行為的行政強制措施，也未規(guī)定對專利侵權(quán)行為的行政處罰；但該法第六十三條和第六十四條對專利行政執(zhí)法主體查處假冒專利行為的職權(quán)作了規(guī)定。根據(jù)現(xiàn)行《專利法》第六十三條和第六十四條的規(guī)定，專利行政執(zhí)法主體不僅可以依法責(zé)令假冒專利行為人改正，而且還可以依法給予假冒專利行為人沒收違法所得、罰款的行政處罰；專利行政執(zhí)法主體在查處假冒專利行為的過程中，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人，對當(dāng)事人涉嫌假冒專利行為的場所實施現(xiàn)場檢查，查閱、復(fù)制與涉嫌假冒專利行為有關(guān)的資料，檢查與涉嫌假冒專利行為有關(guān)的產(chǎn)品，可以查封或者扣押有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品。現(xiàn)行《專利法實施細則》既未規(guī)定對專利侵權(quán)行為、假冒專利行為的行政處罰，也未規(guī)定制止專利侵權(quán)行為的行政強制措施、責(zé)令假冒專利行為人改正的行政強制措施。

現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條對專利行政執(zhí)法主體制止專利侵權(quán)行為的措施作了具體規(guī)定，其中包括：責(zé)令專利侵權(quán)人銷毀難以保存的侵權(quán)產(chǎn)品，責(zé)令制造專利侵權(quán)產(chǎn)品的侵權(quán)人銷毀制造侵權(quán)產(chǎn)品的專用設(shè)備和模具，責(zé)令非法實施他人專利方法的侵權(quán)人銷毀實施該專利方法的專用設(shè)備和模具；責(zé)令專利侵權(quán)行為人立即停止制造專利侵權(quán)產(chǎn)品的行為或者非法使用他人專利方法的行為，責(zé)令專利侵權(quán)行為人立即停止使用、許諾銷售、銷售、進口專利侵權(quán)產(chǎn)品的行為。

現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十三條對專利行政執(zhí)法主體責(zé)令假冒行為人改正的措施作了具體規(guī)定，其中包括：非法標(biāo)注專利標(biāo)識的假冒專利行為人尚未售出的產(chǎn)品或者其包裝上的非法專利標(biāo)識難以消除的，責(zé)令其銷毀該產(chǎn)品或者其包裝；責(zé)令假冒專利行為人銷毀尚未發(fā)出的假冒專利的產(chǎn)品說明書等材料；責(zé)令假冒專利行為人銷毀偽造或者變造的專利證書、專利文件或者專利申請文件；責(zé)令假冒專利行為人立即停止非法標(biāo)注專利標(biāo)識或者專利號的行為、消除尚未售出的產(chǎn)品或者其包裝上非法標(biāo)注的專利標(biāo)識、立即停止銷售非法標(biāo)注專利標(biāo)識或者專利號的產(chǎn)品、立即停止發(fā)放假冒專利的產(chǎn)品說明書等材料、立即停止偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件的行為。

現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》關(guān)于責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物的制止專利侵權(quán)行為的措施、責(zé)令假冒專利行為人改正的措施，雖然不屬于我國《行政處罰法》第八條第（一）至（六）項明文規(guī)定的行政處罰的種類，但其對專利侵權(quán)人、假冒專利行為人的懲罰程度不低于我國《行政處罰法》第八條第（三）項規(guī)定的沒收非法財物、沒收違法所得。因此，筆者認為，現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定的責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物應(yīng)當(dāng)歸入我國《行政處罰法》第八條第（七）項規(guī)定的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”。根據(jù)我國《行政處罰法》第九條至第十四條的規(guī)定，作為沒有專利行政處罰權(quán)的國家知識產(chǎn)權(quán)局在現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條中規(guī)定責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物，屬于違法設(shè)定行政處罰。

應(yīng)當(dāng)特別說明的是，國內(nèi)部分學(xué)者尤其是司法界和專利行政執(zhí)法實務(wù)界的部分學(xué)者認為，現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定的責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物不是行政處罰[13]。筆者認為，如果不承認現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定的責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物是行政處罰，那么，現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定的責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物就屬于違法設(shè)定行政強制措施。具體理由如下：現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定的責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物的措施，雖然不屬于我國《行政強制法》第九條第（一）至（四）項明文規(guī)定的行政強制措施，但其對專利侵權(quán)人、假冒專利行為人的懲罰力度、影響程度遠遠高于我國《行政強制法》第九條第（二）至（四）項明文規(guī)定的行政強制措施。既然不承認現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定的責(zé)令專利侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物是行政處罰，那么，該規(guī)定就應(yīng)當(dāng)屬于我國《行政強制法》第九條第（五）項規(guī)定的“其他行政強制措施”。根據(jù)我國《行政強制法》第十條至第十二條的規(guī)定，現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》第四十一條和第四十三條規(guī)定責(zé)令侵權(quán)人、假冒專利行為人銷毀特定財物的措施，顯然屬于違法設(shè)定行政強制措施[14]。

（三）專利行政執(zhí)法程序存在缺陷

《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（以下簡稱《TRIPS協(xié)議》）第49條規(guī)定：“在以行政程序確認案件的是非并責(zé)令進行任何民事救濟時，該行政程序應(yīng)符合基本與本節(jié)之規(guī)定相同的原則。”[15]

我國尚未制定《行政程序法》，現(xiàn)行《專利法》及其實施細則對專利行政執(zhí)法程序均未作規(guī)定?，F(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》雖然對專利行政執(zhí)法的程序作了具體規(guī)定，但筆者認為我國的專利行政執(zhí)法程序主要存在以下四個方面的缺陷：第一，對專利行政執(zhí)法人員回避制度的規(guī)定不完善；第二，對專利行政執(zhí)法管轄制度的規(guī)定不完善；第三，沒有規(guī)定處理專利侵權(quán)糾紛的組織；第四，沒有規(guī)定處理專利侵權(quán)糾紛、調(diào)解專利糾紛的證據(jù)種類和證據(jù)規(guī)則[16]。

三、完善我國專利行政執(zhí)法制度的對策

筆者認為，國內(nèi)部分學(xué)者從不同的角度提出的完善我國專利行政執(zhí)法制度的對策雖然具有一定的合理性和可行性[17]，但尚未抓住問題的本質(zhì)，在我國第四次修改《專利法》之際，應(yīng)當(dāng)從以下三個方面完善我國的專利行政執(zhí)法制度。

（一）擴大專利行政執(zhí)法主體的范圍

國家知識產(chǎn)權(quán)局于2012年8月10日在其官方網(wǎng)站公布的《中華人民共和國專利法修改草案（征求意見稿）》（以下簡稱《專利法修改草案（征求意見稿）》）未涉及專利行政執(zhí)法的主體。筆者認為，為了進一步完善我國專利行政執(zhí)法制度，在第四次修改《專利法》時，應(yīng)當(dāng)借鑒我國《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》關(guān)于行政執(zhí)法主體的規(guī)定，擴大專利行政執(zhí)法主體的范圍，具體方案如下：

1.擴大專利行政執(zhí)法主體的最佳方案

在第四次修改《專利法》時，應(yīng)當(dāng)賦予國務(wù)院專利行政管理部門和縣級地方人民政府專利行政管理部門專利行政執(zhí)法的職權(quán)。在第四次修改《專利法》時，對現(xiàn)行《專利法》第三條作如下修改：

第一，將現(xiàn)行《專利法》第三條第一款中的“國務(wù)院專利行政部門”修改為“國務(wù)院專利行政主管部門”。

第二，將現(xiàn)行《專利法》第三條的第二款修改為：“縣級以上地方人民政府專利行政主管部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作?！?/p>

第三，增加一款，作為將現(xiàn)行《專利法》第三條的第三款：“縣級以上人民政府專利行政主管部門負責(zé)查處假冒專利行為、處理專利侵權(quán)糾紛、調(diào)解專利糾紛。”

為了與修改后的《專利法》第三條相協(xié)調(diào)，將現(xiàn)行《專利法》相關(guān)條文中的“國務(wù)院專利行政部門”統(tǒng)一修改為“國務(wù)院專利行政主管部門”；將現(xiàn)行《專利法》相關(guān)條文中的“管理專利工作的部門”統(tǒng)一修改為“縣級以上人民政府專利行政主管部門”。

2.擴大專利行政執(zhí)法主體的現(xiàn)實方案

在對現(xiàn)行《專利法》進行第四次修改之前，修改現(xiàn)行《專利法實施細則》第七十九條關(guān)于專利行政執(zhí)法的主體的規(guī)定，將現(xiàn)行《專利法實施細則》第七十九條修改為：

“國務(wù)院專利行政部門、省級人民政府和設(shè)區(qū)的市人民政府管理專利工作的部門負責(zé)查處假冒專利行為、處理專利侵權(quán)糾紛和調(diào)解專利糾紛，縣級人民政府管理專利工作的部門負責(zé)調(diào)解專利糾紛?！?/p>

（二）完善專利行政強制制度和行政處罰制度

《專利法修改草案（征求意見稿）》對現(xiàn)行《專利法》第六十條關(guān)于專利侵權(quán)糾紛處理的規(guī)定提出了三點重要修改意見：第一，恢復(fù)了專利行政執(zhí)法主體責(zé)令專利侵權(quán)人賠償損失的職權(quán)。第二，增加了專利行政執(zhí)法主體依職權(quán)查處涉嫌擾亂市場秩序的專利侵權(quán)行為的職權(quán)。第三，對擾亂市場秩序的專利侵權(quán)行為設(shè)定了行政處罰[18]?！秾＠ㄐ薷牟莅福ㄕ髑笠庖姼澹穼ΜF(xiàn)行《專利法》第六十三條提出了一點修改意見，即增加關(guān)于對違法所得難以計算的假冒專利行為罰款數(shù)額的規(guī)定。

筆者認為，《專利法修改草案（征求意見稿）》關(guān)于對現(xiàn)行《專利法》第六十條和第六十三條的上述修改意見，雖然可以在一定程度上彌補現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》存在的立法缺陷，但仍不能從根本上解決該《辦法》違法設(shè)定行政強制措施和行政處罰的問題。因此，在第四次修改《專利法》時，應(yīng)當(dāng)進一步完善專利行政強制制度和行政處罰制度。具體方案如下：

1.在《專利法》中增加關(guān)于對專利侵權(quán)行為人行政強制和行政處罰的規(guī)定

在第四次修改《專利法》時，增加一個條文或者在現(xiàn)行《專利法》第六十條中增加一款，專門規(guī)定對專利侵權(quán)行為人的行政強制制度和行政處罰制度：

“專利行政主管部門認定專利侵權(quán)行為成立的，可以采取下列制止侵權(quán)行為的措施：

（一）對非法制造、使用、銷售、進口的專利侵權(quán)產(chǎn)品或者非法使用他人的專利方法直接獲得的侵權(quán)產(chǎn)品，予以查封或者扣押；

（二）非法制造、使用、銷售、進口的專利侵權(quán)產(chǎn)品或者非法使用他人的專利方法直接獲得的侵權(quán)產(chǎn)品難以保存的，予以沒收、銷毀或者責(zé)令專利侵權(quán)人銷毀；

（三）侵權(quán)人制造專利侵權(quán)產(chǎn)品的，查封、扣押、沒收、銷毀或者責(zé)令專利侵權(quán)人銷毀制造專利侵權(quán)產(chǎn)品的專用設(shè)備、模具；

（四）侵權(quán)人非法實施他人專利方法的，查封、扣押、沒收、銷毀或者責(zé)令專利侵權(quán)人銷毀非法實施他人專利方法的專用設(shè)備、模具?！?/p>

2.在《專利法》中完善關(guān)于對假冒行為人行政強制和行政處罰的規(guī)定

在第四次修改《專利法》時，增加一個條文或者在現(xiàn)行《專利法》第六十三條中增加一款，作為該條的第二款：

“專利行政主管部門認定假冒專利行為成立的，可以采取下列措施：

（一）非法標(biāo)注專利標(biāo)識的假冒專利行為人尚未售出的產(chǎn)品或者其包裝上的非法專利標(biāo)識難以消除的，查封、扣押該產(chǎn)品或者其包裝，沒收、銷毀或者責(zé)令假冒專利行為人銷毀該產(chǎn)品或者其包裝；

（二）假冒專利行為人使用假冒專利的產(chǎn)品說明書等材料的，查封、扣押其尚未發(fā)出假冒專利的產(chǎn)品說明書等材料，沒收、銷毀或者責(zé)令假冒專利行為人銷毀其尚未發(fā)出假冒專利的產(chǎn)品說明書等材料；

（三）假冒專利行為人偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件的，查封、扣押偽造或者變造的專利證書、專利文件或者專利申請文件，沒收、銷毀或者責(zé)令假冒專利行為人銷毀偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。”

（三）完善專利行政執(zhí)法程序

鑒于我國尚未制定《行政程序法》、現(xiàn)行《專利法》及其實施細則均未規(guī)定專利行政執(zhí)法程序的實際情況，為了使我國的專利行政執(zhí)法程序符合《TRIPS協(xié)議》的要求，應(yīng)當(dāng)通過修改現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》完善我國的專利行政執(zhí)法程序，具體方案如下：

1.進一步完善專利行政執(zhí)法人員的回避制度

在修改現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》的過程中，應(yīng)當(dāng)借鑒我國新《民事訴訟法》第四十四條至第四十七條關(guān)于回避制度的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從以下四個方面完善專利行政執(zhí)法人員回避制度：第一，進一步充實專利行政執(zhí)法人員回避的事由；第二，對當(dāng)事人提出回避申請的時間作出規(guī)定；第三，對專利行政執(zhí)法主體作出是否回避決定的時間和方式作出規(guī)定；第四，規(guī)定對回避申請人的救濟制度。

2.進一步完善專利侵權(quán)糾紛案件的管轄制度

在修改現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》的過程中，應(yīng)當(dāng)借鑒我國新《民事訴訟法》第三十六條至第三十八條和第一百二十七條關(guān)于移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)異議制度的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從以下三個方面完善專利侵權(quán)糾紛案件的管轄制度：第一，對專利侵權(quán)糾紛案件的移送管轄制度作出規(guī)定；第二，對專利侵權(quán)糾紛案件的指定管轄制度作出規(guī)定；第三，對專利侵權(quán)糾紛案件的管轄權(quán)異議制度作出規(guī)定。

3.對處理專利侵權(quán)糾紛、調(diào)解專利糾紛的組織作出規(guī)定

在修改現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》的過程中，應(yīng)當(dāng)借鑒我國新《民事訴訟法》第三十九條第一款和第二款關(guān)于民事案件審判組織的規(guī)定，對處理專利侵權(quán)糾紛、調(diào)解專利糾紛的組織作出規(guī)定。

4.對處理專利侵權(quán)糾紛、調(diào)解專利糾紛的證據(jù)種類和證據(jù)規(guī)則作出具體規(guī)定

在修改現(xiàn)行《專利行政執(zhí)法辦法》的過程中，應(yīng)當(dāng)借鑒我國新《民事訴訟法》第六十三條至第八十條、第一百三十九條關(guān)于民事訴訟證據(jù)的規(guī)定，對處理專利侵權(quán)糾紛、調(diào)解專利糾紛的證據(jù)種類和證據(jù)規(guī)則作出具體規(guī)定。

注釋：

①《專利管理機關(guān)調(diào)處專利糾紛暫行辦法》對專利管理機關(guān)調(diào)處專利糾紛的范圍、專利糾紛的處理、專利糾紛的調(diào)解以及專利管理機關(guān)處理專利糾紛的收費問題作了具體規(guī)定。

②《專利管理機關(guān)調(diào)處專利糾紛辦法》對專利管理機關(guān)調(diào)解和處理專利糾紛的原則、案件的受理、專利糾紛的調(diào)解和處理以及專利管理機關(guān)調(diào)解和處理專利糾紛的收費問題作了規(guī)定。

③中國專利局《關(guān)于中止執(zhí)行〈專利管理機關(guān)處理專利糾紛辦法〉第二十六條、第二十八條的通知》（國專發(fā)法字[1991]第227號）。

④《專利管理機關(guān)查處冒充專利行為暫行規(guī)定》具體規(guī)定了冒充專利行為的概念和表現(xiàn)形式、專利管理機關(guān)對查處冒充專利行為的管轄、查處冒充專利行為的原則、查處冒充專利行為的人員、立案和查處程序、查處冒充專利行為的承辦人員調(diào)查冒充專利行為的職權(quán)、假冒專利行為的法律責(zé)任等。

⑤《專利管理機關(guān)查處冒充專利行為規(guī)定》具體規(guī)定了冒充專利行為的概念和表現(xiàn)形式、專利管理機關(guān)對查處冒充專利行為的管轄、查處冒充專利行為的原則、查處冒充專利行為的人員、立案和查處程序、查處冒充專利行為的承辦人員調(diào)查冒充專利行為的職權(quán)、假冒專利行為的法律責(zé)任等。

⑥2001年《專利法》第五十七條第一款、第五十八條和第五十九條。

⑦2001年《專利法實施細則》第七十八條至第八十一條、第八十四條和第八十五條。

⑧2001年《專利行政執(zhí)法辦法》對專利行政執(zhí)法的原則、專利侵權(quán)糾紛的處理、專利糾紛的調(diào)解、假冒他人專利和冒充專利行為的查處、調(diào)查取證、法律責(zé)任等作了規(guī)定。

⑨2009年《專利法》第六十三條和第六十四條。

⑩2010年《專利法實施細則》第八十條、第八十四條。

[11]2010年《專利行政執(zhí)法辦法》不僅規(guī)定了其立法宗旨和依據(jù)、適用的范圍、專利行政執(zhí)法的原則、專利行政執(zhí)法機構(gòu)的設(shè)置和人員配備、專利行政執(zhí)法人員的資格和著裝、國家知識產(chǎn)權(quán)局在專利行政執(zhí)法方面的職權(quán)、專利行政執(zhí)法中的委托執(zhí)法、專利行政執(zhí)法人員的回避，而且還規(guī)定了專利侵權(quán)糾紛的處理、專利糾紛的調(diào)解、假冒專利行為的查處、調(diào)查取證和法律責(zé)任。

[12]吳漢東主編：《科學(xué)發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略實施》，北京大學(xué)出版社2012年版，第202—204頁；鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2003年第2版，第231頁；宋惠玲：《我國知識產(chǎn)權(quán)行政保護的概念、問題及解決之策》，《學(xué)術(shù)交流》2013年第7期；李永明、鄭淑云、洪俊杰：《論知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法的限制——以知識產(chǎn)權(quán)最新修法為背景》，《浙江大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）》2013年第5期；陳剛：《發(fā)達國家強化專利權(quán)行政保護的經(jīng)驗及啟示》，《科技與經(jīng)濟》2010年第6期；武善學(xué)：《論我國專利權(quán)行政保護制度的完善》，《內(nèi)蒙古農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》2010年第2期；冀瑜、李建民：《試論我國專利侵權(quán)糾紛行政處理機制及其完善》，《知識產(chǎn)權(quán)》2011年第7期；何倫健：《我國專利權(quán)的行政保護》，《電子知識產(chǎn)權(quán)》2007年第2期。

[13]張玲：《關(guān)于專利行政執(zhí)法問題的探討》，《南開學(xué)報》2000年第5期；蔡建生：《論我國專利權(quán)侵權(quán)行政處理的法律屬性》，《科技與法律》2012年第6期；張妮、徐黎明：《專利侵權(quán)糾紛行政調(diào)處的是與非》，《行政與法》2010年第11期。

[14]吳漢東、鎖福濤：《中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護的理念與政策》，《當(dāng)代法學(xué)》2013年第6期。

[15]鄭成思：《WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議逐條講解》，中國方正出版社2001年版，第155頁。

[16]呂明瑜：《專利聯(lián)營中專刊性質(zhì)的競爭影響審查》，《當(dāng)代法學(xué)》2013年第1期。

[17]吳漢東主編：《科學(xué)發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略實施》，北京大學(xué)出版社2012年版，第210—218頁；陶鑫良、袁真富：《知識產(chǎn)權(quán)法總論》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2005年版，第364頁；宋惠玲：《我國知識產(chǎn)權(quán)行政保護的概念、問題及解決之策》，《學(xué)術(shù)交流》2013年第7期；李永明、鄭淑云、洪俊杰：《論知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法的限制——以知識產(chǎn)權(quán)最新修法為背景》，《浙江大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）》2013年第5期；陳剛：《發(fā)達國家強化專利權(quán)行政保護的經(jīng)驗及啟示》，《科技與經(jīng)濟》2010年第6期；赫然：《關(guān)于我國知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法問題的調(diào)查與分析》，《當(dāng)代法學(xué)》2011年第5期；武善學(xué)：《論我國專利權(quán)行政保護制度的完善》，《內(nèi)蒙古農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》2010年第2期；冀瑜、李建民：《試論我國專利侵權(quán)糾紛行政處理機制及其完善》，《知識產(chǎn)權(quán)》2011年第7期；李玉香:《完善專利行政執(zhí)法權(quán)之再思考》,《知識產(chǎn)權(quán)》2013年第4期；何倫?。骸段覈鴮＠麢?quán)的行政保護》，《電子知識產(chǎn)權(quán)》2007年第2期；張妮、徐黎明：《專利侵權(quán)糾紛行政調(diào)處的是與非》，《行政與法》2010年第11期。

[18]李紅娟：《〈專利法〉第四次修改（征求意見稿）的理論分析——以加強侵權(quán)保護為視角》，《中國政法大學(xué)學(xué)報》2013年第6期。