外觀設計專利侵權認定的基本范疇分析

摘要：我國現(xiàn)行外觀設計專利侵權認定標準存在著權利范圍解讀過寬、認定主體范圍難以把握且認知水平低、侵權認定原則適用有誤以及存在過多垃圾在先專利導致侵權認定困難等問題。本文從基本理論范疇入手進行探討。

關鍵詞：設計 專利 模式

一、外觀設計的定義

從外觀設計的保護史可以看出，最初的外觀設計包括了實用性的外觀設計（Utility Designs）以及裝飾性的外觀設計（Ornamental Designs），隨著歷史發(fā)展，兩者分立成為現(xiàn)在法律中使用的實用新型（Utility Model）和外觀設計（Industrial Designs）。

《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》在第一條第二款中明確要求各締約成員國保護外觀設計，但并沒有具體規(guī)定保護形式，中國作為該公約的成員國將外觀設計歸入《專利法》的保護之下。世界各國包括世界知識產(chǎn)權組織對外觀設計概念的界定都各有差異。世界知識產(chǎn)權組織的《知識產(chǎn)權法教程》中認為工業(yè)品外觀設計兼具美學價值和工業(yè)價值，可以由物品的形狀、圖案、色彩以及三者整體組成。美國專利法規(guī)定：“就產(chǎn)品而發(fā)明的任何新的、原創(chuàng)性的和裝飾性的外觀設計，其發(fā)明者可依據(jù)本法的規(guī)定和要求獲得專利。”日本意匠法中規(guī)定的外觀設計的定義指由產(chǎn)品（含產(chǎn)品的構成部分）的形狀、圖案、色彩或其結合構成的，能夠引起視覺上美感的設計。英國外觀注冊法規(guī)定外觀設計不僅指肉眼可見的設計，或者是具有美感表現(xiàn)的設計，也包括所有能通過外觀體現(xiàn)出來的特征，不僅是形狀或裝飾特征，質地和材料也受到外觀設計保護。

長期以來中國外觀設計的授權標準一直以“相同”、“相近似”來界定，在2008年專利法修改后外觀設計的授權標準出現(xiàn)了很大變化。根據(jù)我國最新修訂的專利法以及專利法實施細則的相關規(guī)定，申請外觀設計專利必須符合以下四個特征：第一、外觀設計必須以產(chǎn)品為載體，能夠適用于工業(yè)生產(chǎn)，不能脫離產(chǎn)品；第二、新穎性，即不與現(xiàn)有外觀設計專利或在先申請的外觀設計相同或實質相同；第三、創(chuàng)造性，申請專利的外觀設計與現(xiàn)有設計或現(xiàn)有設計特征的組合有明顯區(qū)別；第四，不與他人在先取得的其他合法權利，包括商標權、著作權、肖像權等沖突。

二、國際現(xiàn)行的外觀設計保護模式

外觀設計兼有版權的特征，也有專利的特征，同時有可能牽涉到商標權等問題。正是由于外觀設計的特殊屬性使得外觀設計的法律保護一直是個學界難題。從法律發(fā)展的歷史上看，外觀設計最初是受版權法保護的。隨著立法技術的發(fā)展以及社會現(xiàn)實情況的變化，逐漸出現(xiàn)將外觀設計納入專利法的保護范圍，或者就外觀設計保護的問題專門立法。國際現(xiàn)行的外觀設計的保護模式主要有三種：專利法保護模式、外觀設計專門立法保護模式和專門立法和版權法重疊保護模式。

（一）專利法保護模式

美國是采取專利法保護模式保護外觀設計的典型國家。現(xiàn)行美國專利法第16章為“外觀設計”，包括第171條至第173條在內共3條法律條文，內容包括：外觀設計專利權利的取得、外觀設計專利的優(yōu)先權以及外觀設計專利保護期限。美國專利法第171條規(guī)定：“就產(chǎn)品而發(fā)明的任何新的、原創(chuàng)性的和裝飾性的外觀設計，其發(fā)明者可依據(jù)本法的規(guī)定和要求獲得專利。本法與發(fā)明專利有關的規(guī)定，適用于外觀設計專利，除非另有規(guī)定。”[1]中國也是采取專利法的保護模式對外觀設計進行保護的國家之一。中國對外觀設計的保護始于1984年。1985年開始實施的《專利法》中將外觀設計納入專利保護對象。采取專利法保護模式的國家并不意味著外觀設計在這些國家只受到專利法的保護。在實踐中可以發(fā)現(xiàn)，包括美國、中國在內的國家均采取了以專利法保護為主，同時輔以商標法、版權法和不正當競爭法等多部法律共同保護外觀設計的實際操作。

（二）外觀設計專門立法保護模式

對外觀設計采取專門立法保護模式的有日本、德國等國家和地區(qū)。日本是目前世界上采取專門立法模式對外觀設計進行保護的國家中較為成熟的國家，其專門的外觀設計法稱為《日本意匠法》。從1888年開始日本就對工業(yè)品外觀設計進行法律保護，更于1899年將外觀設計從專利法中獨立出來，采取了單獨立法的模式，而后又對其進行了多次的修訂，并于2008年進行了最新一次修改。[2]德國在1876年制定了外觀設計注冊法，其后分別在1986年、1998年、2004年進行了數(shù)次修訂。德國對外觀設計的保護采取的是類似于版權保護的方式，保護經(jīng)過注冊的外觀設計，對于未經(jīng)注冊的外觀設計，只要是創(chuàng)作者個人的智力創(chuàng)作成果并達到某種程度的美學要求，德國著作權法也對其進行保護。

（三）專門立法與版權法重疊保護模式

英國是典型的采取專門立法與版權法重疊保護模式的國家。英國在1949年頒布《外觀設計注冊法》對外觀設計進行單獨立法保護，該法規(guī)定，只要一項外觀設計按照《外觀設計注冊法》通過登記取得了外觀設計權，即不再享有版權。英國現(xiàn)行的1988年《版權、外觀設計與專利法》對沒有按《外觀設計注冊法》取得權利的外觀設計，創(chuàng)立了一項版權之外的“外觀設計權”。在英國的現(xiàn)行法律體系下，在一般情況下，外觀設計都可以作為藝術品自動獲得版權。一旦享有版權的外觀設計應用到工業(yè)上，則版權喪失，轉為“特別工業(yè)版權”。按照英國《外觀設計注冊法》獲得權利的外觀設計，可以同時享有該法和版權法雙重保護。

注釋：

[1]劉艷萍，編譯.美國專利法[M].中國民主法制出版社，2006.

[2]杜穎，譯.日本專利法[M].經(jīng)濟科學出版社.