我國離婚損害賠償制度的不足與完善

【摘 要】2001年《婚姻法》第46條確立了我國的離婚損害賠償制度，該制度體現(xiàn)了對弱者和無過錯方的保護，具有填補精神損害、撫慰受害方、制裁過錯方的功能，減少了輕率離婚，維護了婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。但是我國的離婚損害賠償制度在立法上仍有諸多不足，在實踐中也存在很多問題，所以該制度的完善已經(jīng)成為理論研究的必需和司法實踐的難題。本文結(jié)合法學(xué)界關(guān)于離婚損害賠償制度的最新研究，對離婚損害賠償制度的不足及完善措施進行一些簡單的分析與探討。

【關(guān)鍵詞】離婚損害賠償；不足；完善

近年來，我國離婚率呈逐年上升趨勢，隨之出現(xiàn)的一個突出問題就是：因夫妻一方與他人通奸、姘居、重婚或虐待、遺棄對方，而導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的離婚案件增多，不少離婚無過錯方因離婚過錯方的違法行為致使婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成身心的嚴重摧殘。如何保護無過錯方的利益，離婚損害賠償制度的設(shè)立也就顯得尤為必要了。

我國的離婚損害賠償制度在2001年出臺后，已運行十多年了，它在完善我國婚姻立法的不足，懲罰制裁過錯方，保護婚姻關(guān)系受損害另一方等方面，起到了重要作用。但是，在司法實踐中，該制度卻屢遭尷尬，出現(xiàn)了一系列的問題。一份調(diào)查報告顯示，在某市隨機抽取的100件二審離婚案件中，有24件提出損害賠償，但因舉證難等問題，無一例獲得賠償。另外一個城市，400件一審離婚案件中只有4例提出損害賠償，僅有1例獲得賠償。由此可見，離婚損害賠償制度的實施確實不盡人意。鑒于這種結(jié)果，有學(xué)者認為，應(yīng)當適用離婚扶養(yǎng)制度以取代離婚損害賠償制度。為何民眾期待甚高、耗費諸多專家心血的制度在訴訟中“無所作為”，這是一個非常有意義的研究課題。為了探析離婚損害賠償制度的本來面目、促進離婚損害賠償之訴的良性運轉(zhuǎn)，本文嘗試以離婚損害賠償制度存在的問題為突破口，分析了該制度的一些不足，并對如何完善該制度提出了一些建設(shè)性意見。

一、離婚損害賠償?shù)母拍罴靶再|(zhì)

（一）離婚損害賠償制度的概念

離婚損害賠償制度，是指因夫妻一方的重大過錯而致婚姻關(guān)系破裂，離婚時無過錯配偶一方有權(quán)要求有過錯配偶一方對其所受之損失承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任，予以賠償?shù)闹贫取Ｔ撝贫葎?chuàng)設(shè)于20世紀初，最初是基于資產(chǎn)階級法學(xué)家所倡導(dǎo)的婚姻契約觀念，伴隨著離婚立法主義的進步，通過不斷的家庭法改革，離婚損害賠償制度日益完善并被保存下來。我國現(xiàn)行的婚姻法在第46條中，規(guī)定有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：一、重婚的；二、有配偶者與他人同居的；三、實施家庭暴力的；四、虐待、遺棄家庭成員的。隨著婚姻法司法解釋（一）、婚姻法司法解釋（二）的不斷實施，其存在的問題也不斷暴露，如離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體是否包括其他家庭成員，損害賠償?shù)倪m用范圍過于狹窄等等”。

（二）離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)

在我國的司法實踐中，要如何認定離婚損害賠償制度進而更有效的適用該制度，最先要確定的應(yīng)當是離婚損害賠償責(zé)任的法律性質(zhì)。它是解決所有問題的先決條件。目前，在我國學(xué)術(shù)界針對這一問題，有許多觀點，有違約責(zé)任論，侵權(quán)責(zé)任論，甚至還有侵犯配偶權(quán)利論的觀點。筆者比較贊同侵權(quán)責(zé)任論的觀點。即認為婚姻已不僅僅是男女雙方意思自治的產(chǎn)物，而是一種維系社會倫理功能的社會制度，男女雙方在社會這個大工廠里承擔(dān)著繁衍后代的責(zé)任，具有保障社會關(guān)系正常運轉(zhuǎn)的功能。同時，我國傳統(tǒng)的婚姻價值觀更是注重婚姻的穩(wěn)定。因此，當配偶一方實施了破壞婚姻關(guān)系的過錯行為時，就侵犯了婚姻制度本身，更是對我國道德禮教的漠視。離婚損害賠償訴訟不僅是當事人之間的糾紛，更是要消除不道德的婚姻價值觀對社會造成的負面影響，使過錯方配偶受到懲罰。當過錯方配偶實施了損害行為，破壞了婚姻家庭的穩(wěn)定，不僅給無過錯配偶的物質(zhì)生活帶來了損害，更是使其精神受到了極大地痛苦，因此，過錯方配偶應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，補償無過錯配偶所遭受的一切損失。

二、關(guān)于離婚損害賠償制度的不足與完善對策思考

離婚損害賠償制度的不足和完善已成為理論研究和司法實踐的重點和難點問題。下面就我國離婚損害賠償制度的不足及完善對策進行簡單的分析。

（一）過錯較小一方應(yīng)該可以獲得請求損害賠償?shù)臋?quán)利

按照目前的法律規(guī)定，只有無過錯方才能提出損害賠償。但在現(xiàn)實生活中，婚姻關(guān)系的破裂在很多情況下都是夫妻雙方共同過錯的結(jié)果，如丈夫常年對妻子實施冷暴力或精神虐待，妻子因感受不到家庭溫暖而與第三人同居等等。在此種情形下，如果不考慮當事人具有什么過錯以及過錯的程度，只是把請求權(quán)歸于沒有實施《婚姻法》規(guī)定的違法行為的一方，而忽視另一方的權(quán)益，這顯然有違公平。因此有學(xué)者主張采取過錯相抵的原則來裁判案件，即只要一方存在第46條所規(guī)定的情形，另一方無論有無過錯及過錯大小，都允許其提出賠償請求。同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)抗辨，并在審判中查清損害事實，區(qū)分過錯的有無、大小和程度，在過錯相抵之后由過錯大的一方予以賠償。

（二）應(yīng)對提出離婚損害賠償要求的“家庭成員”作限制解釋

從現(xiàn)實情況來看，家庭暴力、虐待、遺棄其他家庭成員的不一定必然導(dǎo)致離婚，也就談不上離婚損害賠償了。因此，不應(yīng)當把配偶之外的家庭成員包括在內(nèi)，離婚損害賠償應(yīng)僅對配偶進行救濟，而其他家庭成員則可以通過侵權(quán)行為法來救濟。

（三）離婚過錯范圍的規(guī)定過于狹窄

我國婚姻法第46條列舉的四種過錯不足以涵蓋所有對婚姻當事人造成嚴重傷害的行為。比如說婚外性行為、長期通奸、姘居行為，可能比一般的虐待、遺棄對當事人的傷害更大。又如因一方好逸惡勞，不務(wù)正業(yè)，不履行家庭義務(wù)，沾染如吸毒、賭博等惡習(xí)，屢教不改，嚴重影響了家庭生活的正常進行，嚴重挫傷夫妻感情等等。此外還包括因強奸被判重刑、賣淫嫖娼等對婚姻當事人造成嚴重傷害的行為。所以如果法律規(guī)定的范圍過窄，就容易造成對受害一方的合法權(quán)益無法全面保障。因此，婚姻法應(yīng)擴大離婚損害賠償?shù)倪^錯范圍。在立法技術(shù)上應(yīng)考慮采取列舉性規(guī)定與概括性規(guī)定相結(jié)合的方式，在列舉性規(guī)定之后增加一個概括性規(guī)定：“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯”，具體何種行為構(gòu)成重大過錯可由法官根據(jù)過錯情節(jié)、傷害后果及大眾的一般認識來確定。

（四）第三者也應(yīng)成為賠償責(zé)任主體

關(guān)于離婚損害賠償責(zé)任主體的問題，主要是過錯方配偶，但是在重婚和有配偶者與他人同居的情況下還涉及第三人責(zé)任的問題。對于離婚損害賠償責(zé)任的追究能否針對第三人的問題，法學(xué)界有人主張第三者介入他人婚姻，不僅侵害了婚姻當事人的配偶權(quán)，妨礙了他人婚姻家庭的安寧，而且沖擊了法律所保護的婚姻家庭關(guān)系。這實質(zhì)上就是對法律的破壞和違反，因而，應(yīng)該將第三者列為賠償義務(wù)主體。從大多數(shù)因重婚、姘居而引起的離婚并同時提起離婚損害賠償?shù)陌讣砜?，婚姻法及司法解釋?guī)定的損害賠償責(zé)任主體就過于狹窄，從而寬縱了具有對無過錯方構(gòu)成嚴重侵權(quán)和造成重大后果的第三者所應(yīng)負的民事侵權(quán)賠償責(zé)任。當然，我們既承認第三者應(yīng)負一定的賠償責(zé)任，但又反對將第三者加以泛化，應(yīng)將負一定賠償責(zé)任的第三者限定在：因第三者導(dǎo)致他人離婚的行為情節(jié)嚴重、產(chǎn)生重大后果并對無過錯方造成重大損害的情況。一般來說，配偶一方與第三人共同實施侵害無過錯配偶一方配偶權(quán)行為的，應(yīng)當承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。但是考慮到配偶權(quán)侵權(quán)的特殊性，在有些情況下，無過錯配偶一方可能顧念夫妻感情或基于其他原因而“寬恕”侵權(quán)配偶一方的過錯，但不應(yīng)該排除他（她）有單獨追究第三者侵害配偶權(quán)民事責(zé)任的權(quán)利。

（五）關(guān)于舉證責(zé)任存在的問題與完善

學(xué)者們普遍認為，離婚損害賠償?shù)呐e證在實踐中是一個較為困難和復(fù)雜的問題。根據(jù)“誰主張、誰舉證”的舉證原則，在離婚損害賠償案件中，受害方無一不處于弱勢地位，且以婦女居多，由于受自身經(jīng)濟條件和自身素質(zhì)所限，僅以其單獨之力來取證、舉證，難以實現(xiàn)。再加上中國有“清官難斷家務(wù)事”的傳統(tǒng)觀念，所以受害方在家庭暴力、虐待等情況下往往很難取得關(guān)鍵的人證。特別是在無過錯方以過錯方重婚、與他人同居等事由請求損害賠償?shù)臅r候，舉證更加困難。這是由于過錯方重婚、與他人同居在大多數(shù)情況下采用秘密的方式進行，使無過錯方無法知曉，更難以取得有效證據(jù)。即使無過錯配偶一方采取跟蹤、拍照、捉奸等方法掌握了一定的證據(jù)和線索，也往往因其證據(jù)的取得方式不具有合法性難以被法官認定和采納。在此情況下，無過錯配偶一方的合法權(quán)益往往不能得到有效的保護。

筆者認為對當前舉證責(zé)任可以試行兩方面的改革，一是在特定情況下運用過錯推定原則作為歸責(zé)原則，即舉證責(zé)任倒置。由于《民事訴訟法》規(guī)定了“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，而無過錯方基于其弱勢地位往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)，因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。在特定情況下，當無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責(zé)任倒置。即由過錯方承擔(dān)舉證責(zé)任，如果他不能提出充分確鑿的證據(jù)證明自己沒有重大過錯行為，就要承擔(dān)因此產(chǎn)生的不利后果。二是在舉證問題上適用高度概然性證明標準。即法官基于概然性認定案件事實，從獲得證據(jù)推出的結(jié)論雖還不能完全排除其他可能性，但至少有十之八九可以得出待證事實的結(jié)論就可以了。這種舉證原則通過適當?shù)亟档土俗C明要求，從而可以較大限度地支持無過錯方的訴訟請求。

（六）離婚損害賠償中經(jīng)濟損失賠償和精神損害賠償存在的問題

由于有些離婚損害更多的是對受害方精神上的打擊和折磨，比如虐待等。為了撫平無過錯配偶一方的精神創(chuàng)傷，同時制裁侵權(quán)行為人，婚姻法應(yīng)當明確規(guī)定：無過錯配偶一方基于侵害配偶權(quán)之訴，有權(quán)要求侵權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這種損害賠償包括經(jīng)濟損失賠償，更主要的是精神損害賠償。

1.經(jīng)濟損失的賠償范圍

筆者建議，我國婚姻法應(yīng)借鑒其他國家立法，將財產(chǎn)損害賠償?shù)姆秶鷶U大為財產(chǎn)損害和期待權(quán)損害。在我國婚姻法中，財產(chǎn)損害一般僅指直接損失而不包括間接損失，比如，一方用自己的全部收入和家庭財產(chǎn)供另一方出國深造或攻讀研究生，另一方獲得知識或技能后與之離婚，由于離婚而導(dǎo)致的一方利益的損失就不能通過我國的離婚損害賠償制度獲得救濟。因此，在損害的范圍上，我國婚姻法規(guī)定極為狹窄。筆者認為我國的離婚損害賠償除了直接經(jīng)濟損失之外，還應(yīng)加上間接損失。同時，還應(yīng)該包含期待權(quán)的損害，它包括了因撫養(yǎng)請求權(quán)、夫妻財產(chǎn)所生之受益、法定繼承權(quán)、遺贈所生之利益之消滅對當事人造成的損害。當然，如果期待權(quán)損害的范圍不加限制就會給司法實踐帶來困擾，因此，可以把期待權(quán)損害限制在一定范圍之內(nèi)。

2.精神損害的賠償數(shù)額的確定

精神損害不同于財產(chǎn)損害，無法適用等價賠償?shù)脑瓌t。賠償數(shù)額的確定，應(yīng)當考慮影響賠償數(shù)額量化的主客觀因素。從司法實踐的分類來看，那些主客觀因素可歸納為必要因素和參考因素兩類。

所謂必要因素，也稱必要情節(jié)，是指法律、判例和司法解釋所作出的影響賠償數(shù)額的主客觀情節(jié)。對于離婚精神損害賠償來說，適用的必要情節(jié)主要有：（1）侵害人的過錯程度。（2）侵害行為的具體情節(jié)。主要是指侵害的方式、場合、范圍等，侵害行為情節(jié)惡劣者，賠償責(zé)任亦大。（3）侵權(quán)行為所造成的后果。根據(jù)損害后果的輕重，確定賠償責(zé)任和賠償數(shù)額的大小。（4）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力。（5）侵權(quán)人的獲利情況。（6）管轄法院所在地平均生活水平。所謂參考因素或稱酌定情節(jié)，是指除必要因素外，案件中確實存在，由人民法院靈活掌握、酌情參考的客觀因素。在離婚精神損害賠償中，這些因素應(yīng)包括：（1）侵權(quán)人主體類別。如系社會知名人士、社會地位較高的人士，可能會影響賠償數(shù)額高低的確定。（2）受害人的身份、資歷、社會地位等與精神損害程度的情況，有可能影響賠償數(shù)額的高低幅度。（3）侵害人的認錯態(tài)度和受害人的諒解程度，可能加重或減輕侵害人的賠償責(zé)任。（4）當事人雙方的經(jīng)濟狀況。

（七）關(guān)于訴訟時效的問題。

關(guān)于時效的問題，司法解釋（一）與《司法解釋二》對離婚損害賠償提出的時間作了規(guī)定。但筆者認為，首先，關(guān)于“離婚后一年內(nèi)”的時效規(guī)定，不完善?！半x婚后一年”指的是離婚判決生效或辦理離婚登記手續(xù)后的一年，這不符合我國《民法通則》有關(guān)訴訟時效的一般性規(guī)定。即，訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起算?；橐龇ǖ乃椒ㄐ允蛊鋸膶儆诿穹ú块T，因此，其應(yīng)當遵循民法通則的一般規(guī)定。其次，從立法目的來看，確立離婚損害賠償制度是為了使被損害的配偶一方獲得相應(yīng)的補償，如果把提起訴訟的時間規(guī)定為“離婚后的一年內(nèi)”則很有可能使得被損害的配偶來不及發(fā)現(xiàn)真相，就喪失了法律救濟的權(quán)利。現(xiàn)實生活中這樣的案例很多，例如“第三者”的問題，經(jīng)常是無過錯配偶離婚一年以后，才知道導(dǎo)致婚姻破裂的主要原因是“第三者”，可是卻因為訴訟時效已過，不能向法院提起訴訟；再如，配偶一方因為被經(jīng)常性的打罵而起訴離婚，離婚一年以后才顯現(xiàn)出傷勢的嚴重，此時就不能提起離婚損害賠償，而只能根據(jù)民事侵權(quán)責(zé)任提起訴訟。離婚損害賠償?shù)囊饬x又將如何體現(xiàn)呢？因此，筆者認為，從保護受害方利益和法條間的協(xié)調(diào)角度出發(fā)，離婚損害賠償請求可在離婚時提出，如果在離婚時未提出損害賠償要求的，在離婚判決生效后，無過錯方在知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害之日起一年內(nèi)，仍可提出離婚損害賠償之訴，逾期則視為放棄。

總之，現(xiàn)行婚姻法規(guī)定離婚損害賠償制度是一大歷史進步，但是，我國的離婚損害賠償制度仍然有很多不足之處需要改革和完善。尤其在我國廣大農(nóng)村地區(qū)，離婚損害賠償制度由于種種原因很難實現(xiàn)，受害婦女根本沒有提起離婚損害賠償?shù)姆梢庾R，致使受害婦女的合法權(quán)益得不到有效的保障。法律工作者應(yīng)該深入基層和農(nóng)村調(diào)查研究，征求意見，為我國婚姻法立法的完善以及法律的貫徹實施提供最充分的實踐參考和依據(jù)。

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