控制權決定企業(yè)家的命運

美國世達律師事務所創(chuàng)始人約瑟夫？弗洛姆曾說，“如果有一項權利企業(yè)家非爭不可的話，我想只能是控制權了”。公司控制權是控制公司、決定公司利益走向的權利。公司控制權爭奪涵蓋了企業(yè)家職業(yè)生涯中非常豐富的內容，世界上不同學者對其也進行了不同的定義。

1932年伯利和米恩斯認為，公司控制權是通過行使公司法定權力或施加影響，對大部分公司董事有實際的選擇權；而德姆塞茨則認為，公司控制權“是一組排他性使用和處置企業(yè)資源的權利束，控制人可以獨立于其他所有者的合同，而與他們進行合同再談判”。

自從格羅斯曼、哈特和約翰？莫爾等人提出不完全契約理論后，控制權研究的重心開始轉向剩余控制權領域。格羅斯曼和哈特是最早明確提出剩余控制權概念的人，他們認為“剩余控制權是資產所有者可以按任何不與先前合同、習慣或法律相違背的方式決定資產所有者的權利”，這被后人稱作GHM模型理論。

GHM模型理論與供需曲線圖像模型、薩繆爾遜的重疊代模型、拉豐和梯若的非對稱信息模型、道格拉斯？戴蒙德和迪布維格的銀行擠兌模型一起，被稱為現(xiàn)代經濟學五大標準分析工具模型。GHM模型將所有權定義為“擁有剩余控制權或事后的控制決策權”，該理論主張剩余控制權直接源于對物質資產的所有權，剩余控制權天然地歸非人力資本所有。非人力資本所有者即股東，擁有公司的剩余控制權或者所有權，也就掌握了公司治理的主控權，股東既是公司治理的主體，也是公司治理的受益者。

中國的公司法關于公司的控制權做了如下規(guī)定，其中公司法第4條規(guī)定“公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利”，第35條規(guī)定“全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外”，第37條規(guī)定“股東會是公司的權力機構”，96c47aec1b81e43ee1dd271e42623b547a8c2cb73f365f0d5f1cc31f138bcbd3第43條規(guī)定“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，第49條規(guī)定“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。

目前，中國公司法涉及“章程”字樣的條款全法共65條，其中有29個條款是公司法賦予股東自由處分公司控制權的條款，股東可以根據這些條款自由約定在公司中的決策權和控制權。

西方發(fā)達國家的公司法亦對公司控制權進行了規(guī)定，投資者到海外投資和并購要引起高度注意。例如，美國《標準公司法》和《特拉華州公司法》規(guī)定，如果章程未對董事會權力進行限制，公司權力歸董事會。美國擁有一套默認制度，根據該制度，法律默認規(guī)則的變更，自動適用章程中沒有明確相反規(guī)定的公司，章程的修改必須先經董事會的提議，股東才有權召開股東會修改公司章程，美國實行雙邊否決權，無論董事會還是股東會無權單獨修訂章程。英國2005年公司法則規(guī)定，由公司章程對公司控制權自由安排，除非法律明確禁止或章程規(guī)定與法律沖突，公司章程修改需要75%超級多數(shù)通過，無需經董事會提議。

此外，英國在收購方面采取“不挫敗”原則，公司被收購時管理層在股東會批準前不可輕舉妄動；而美國的“毒丸計劃”，是根據章程和普通公司法，賦予管理層的特殊控制權利，不需要股東會批準。

總之，公司控制權是企業(yè)家掌控企業(yè)的根本權利，控制權決定公司發(fā)展命運，也決定著企業(yè)家經營和占有公司利益的命運。