淺議知識產(chǎn)權(quán)期限制度的作用

摘 要：目前，我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識受到多方面的挑戰(zhàn)，不僅有來自國外西藥業(yè)的擠壓，還有我國傳統(tǒng)醫(yī)藥保護制度的欠缺?，F(xiàn)如今最有力的保護性法律是知識產(chǎn)權(quán)法，但是知識產(chǎn)權(quán)是有期限限制的，而我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識是歷史長期流傳下來的瑰寶，其早已超過現(xiàn)代的保護期限。如何運用好現(xiàn)代有期限的知識產(chǎn)權(quán)制度保護中醫(yī)藥是目前亟須解決的問題。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)醫(yī)藥；知識產(chǎn)權(quán)期限；挑戰(zhàn)；保護

中圖分類號：D923.4 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）15-0116-02

一、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識相關(guān)概念

按照世界衛(wèi)生組織的界定，傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)是“知識、技術(shù)和時間的整體健康醫(yī)護，維持健康和治療疾病的作用性是經(jīng)過驗證的，并且是被接受的。它是建立在本土理論、信仰和經(jīng)驗之上的，被一代一代傳承下去的”[1]，按照世界衛(wèi)生組織給傳統(tǒng)醫(yī)藥的定義，實際上，我國傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識是符合傳統(tǒng)知識的特征及要件的。

二、我國知識產(chǎn)權(quán)期限制度的法律規(guī)定

1.專利權(quán)的保護期限。各國專利法對專利權(quán)的保護都有一定的期限，但期限的長短和計算期限的方法各有不同。“如我國、英國、法國、瑞士、比利時等國規(guī)定，發(fā)明專利保護期為20年，自提出申請日起算，但美國為申請批準之日起算20年。我國專利法規(guī)定，實用新穎、外觀設(shè)計專利權(quán)的保護期為10年?！盵2]164

2.商標權(quán)的保護期限?！坝械膰疑虡藱?quán)規(guī)定期限較長，有的國家規(guī)定期限較短，一般為10年至15年，最長的為20年，如瑞士、美國等。我國的商標法規(guī)定為10年?！盵2]170商標的保護期與專利的保護期限有所不同：商標期滿后，一般可以要求續(xù)展，而且續(xù)展的次數(shù)不限，續(xù)展期限一般與原保護期限相同。

3.版權(quán)的保護期限。對版權(quán)的保護期分為精神權(quán)利保護期和經(jīng)濟權(quán)利保護期兩種?！鞍鏅?quán)中精神權(quán)利的保護期主要有以下五種：（1）精神權(quán)利保護期無期限。（2）精神權(quán)利中的一部分與經(jīng)濟權(quán)利的保護期相同，其他部分（如署名權(quán)）則無限制。（3）精神權(quán)利的保護期理論上無期限，但只能在經(jīng)濟權(quán)利有效期內(nèi)由作者或其繼承人（或指定人）行使。（4）精神權(quán)利與經(jīng)濟權(quán)利保護期相同。（5）對精神權(quán)利的保護期沒有明確規(guī)定，只是一般承認作者死后仍然存在?！盵2]172

三、我國知識產(chǎn)權(quán)期限制度對傳統(tǒng)醫(yī)藥知識保護的挑戰(zhàn)

1.知識產(chǎn)權(quán)期限制度對傳統(tǒng)醫(yī)藥書籍作者權(quán)保護的挑戰(zhàn)。由于英美法系和大陸法系的法律文化傳統(tǒng)以及社會背景不同，導(dǎo)致著作權(quán)立法價值取向的不同。一般而言，英美法系國家在著作權(quán)立法中注重作品的商業(yè)價值，重視對財產(chǎn)權(quán)利的保護，而對精神權(quán)利的保護力度則相對不足。我國強調(diào)對精神權(quán)利的保護，著作權(quán)法第二十條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制?！盵3]“在美國，1986年Hodosh硝酸鉀抗過敏牙膏專利案的判決，不僅暗示了美國可免費使用我國的傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識，而且否定了《中華醫(yī)藥大典》”[4]。

2.知識產(chǎn)權(quán)期限制度對傳統(tǒng)醫(yī)藥專利權(quán)的挑戰(zhàn)。中國專利法第25條第1款第3項規(guī)定，“疾病的診斷和治療方法不能被授予專利權(quán)?！币虼?，中國專利法規(guī)定疾病診斷和治療方法不能被授予專利權(quán)。但是，在疾病診斷和治療方法中所使用的物質(zhì)和材料以及它們的制備方法則屬于可被授予專利權(quán)的客體。即意味著我國的醫(yī)藥物品是可以授予專利的，當然要受到專利期限的制約。

3.知識產(chǎn)權(quán)期限制度對我國傳統(tǒng)醫(yī)藥商標權(quán)的挑戰(zhàn)?！吧虡耸巧唐返纳a(chǎn)者或經(jīng)營者用來表明自己、區(qū)別他人同類商品的標志”[5]?，F(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度對商標（商業(yè)秘密除外）的保護通常要規(guī)定保護的期限?！半m然在現(xiàn)行商標法修改以前的長時間內(nèi)要求必須使用注冊商標，但卻不注重商標的設(shè)計、運用，沒有幾個真正叫得響的品牌。一個中藥品種無數(shù)家企業(yè)生產(chǎn)是普遍現(xiàn)象，如人人都熟悉六味地黃丸、烏雞白鳳丸等藥品通用名稱，卻不了解哪一個品牌的產(chǎn)品質(zhì)量更可靠。”[6]261

廣大的人士認為應(yīng)把我國的中醫(yī)藥產(chǎn)品注冊商標，以利于保護我國傳統(tǒng)醫(yī)藥。然而“注冊商標有效期為10年，自核準注冊之日起計算。有效期屆滿需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，由注冊機關(guān)注銷其注冊商標?！盵4]這樣浪費了不必要的財產(chǎn)和精力。

四、我國的知識產(chǎn)權(quán)制度對傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護

1.知識產(chǎn)權(quán)期限制度有利于推動我國傳統(tǒng)醫(yī)藥知識書籍作者權(quán)保護的規(guī)范化。在英美法系中，醫(yī)藥書籍是“已經(jīng)存在于公共領(lǐng)域之中，是屬于全人類的遺產(chǎn)，因此可以被用于商業(yè)開發(fā)。然而，這種“免費搭車”或“公共領(lǐng)域”綜合征正在對本土所有者造成傷害?，F(xiàn)存知識產(chǎn)權(quán)法律體系為本土知識提供的法律保護純粹是經(jīng)濟方面的，而原住民的利益不僅僅是經(jīng)濟領(lǐng)域的，還與他們的自決權(quán)緊密相關(guān)?！盵7]我們對這些不尊重我國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)知識的行為與舉動感到憤慨。

但是，我們應(yīng)該理性地思考問題。醫(yī)藥書籍是一種特殊的書籍，是應(yīng)該利于公共利益的。因此，規(guī)定何種行為是對作者權(quán)利的侵犯，何種行為是對知識權(quán)利的冒犯，可以推動傳統(tǒng)醫(yī)藥知識書籍作者權(quán)保護的規(guī)范化。

2.知識產(chǎn)權(quán)期限制度有利于推動我國傳統(tǒng)醫(yī)藥專利保護的規(guī)范化。如果想要更好地保護自己國家的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識，就得不斷規(guī)范我國相關(guān)的法律體系。如在TRIPs協(xié)定中，專利指發(fā)明?！岸谖覈鴮＠ㄖ?，專利的種類包括了三種：發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，中藥專利對這三種客體都會涉及。由于中藥產(chǎn)業(yè)的技術(shù)進步主要體現(xiàn)在與中藥本身相關(guān)的開發(fā)和研究上，所以中藥專利最重要的形式是發(fā)明專利。這些做法將會推動我國的藥品專利更加規(guī)范化?！盵6]24為了解決本土醫(yī)藥國家的利益與感情，我們在使用或生產(chǎn)是可以說明此藥品的本土地為“此國”，當然在利益分配時應(yīng)該平等。

3.知識產(chǎn)權(quán)期限制度有利于推動我國傳統(tǒng)醫(yī)藥商標權(quán)保護的規(guī)范化。在面對中醫(yī)藥商標權(quán)利保護的尷尬境地，國外的搶注行為，如韓國搶注我國的六味地黃丸等行為。中藥的世代傳承性，持續(xù)發(fā)展性，在保護期限性的制度下難以確保其權(quán)益。因此，我國應(yīng)采取相應(yīng)的措施。在挑戰(zhàn)的壓力下，社會的商標意識應(yīng)不斷提高，我們必須使我國的中藥商標保護規(guī)范化。

五、我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識如何在現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)期限制度下得到保護

1.我國國民的知識產(chǎn)權(quán)意識需要增強。知識產(chǎn)權(quán)期限制度的建立有著深遠的意義，“對創(chuàng)造性成果的權(quán)利規(guī)定保護期，是為了平衡權(quán)利人和社會公眾的利益。如果對技術(shù)、作品等創(chuàng)造性成果給予無期限保護，必然會影響社會對這些成果的充分利用，阻礙社會的發(fā)展，而這絕不是保護知識產(chǎn)權(quán)的目的。”①

如印度保護傳統(tǒng)醫(yī)藥知識也面臨一些困難，但是印度國民通過自己的努力，戰(zhàn)勝了侵犯自己國土醫(yī)藥知識的敵人。“姜黃案是一個很有名的案例，印度科學(xué)和工業(yè)研究理事會認為，姜黃被用作治愈傷口和皮疹已經(jīng)有千年之久，因此它的藥用用途沒有新奇性。盡管專利權(quán)人有爭議，但美國專利商標局廢除了該專利。因此我國應(yīng)借鑒印度的做法，這樣類似于搶注六味地黃丸的行為才會得到遏制。”②

2.建立相應(yīng)的國際合作研究傳統(tǒng)醫(yī)藥知識的法律制度。大多數(shù)人認為，國際合作研究我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識是對我國的知識的掠奪，弊大于利。但是通過以下示例，可以說明這種觀點是片面性的。

“薩摩亞（Samoa）島上的原住民信奉傳統(tǒng)醫(yī)藥（姑且稱之為“薩醫(yī)”吧）?？伎怂拱l(fā)現(xiàn)其中編號為37的藥材，這種藥是用當?shù)氐囊环N名叫Mamala的樹的樹皮熬制出來的，此樹是薩摩亞特產(chǎn)，別的地方?jīng)]有。他們從Mamala樹皮里分離出一種物質(zhì)，能夠抵抗HIV。伯克利大學(xué)將專利權(quán)的50%劃歸薩摩亞政府和當?shù)卮迕袼?。這項協(xié)議具有劃時代的意義，它第一次承認原住民有權(quán)分享本應(yīng)屬于自己的專利權(quán)。”③

在國際間合作研究傳統(tǒng)醫(yī)藥知識時，在面對利益分配時，必定會產(chǎn)生利益不平衡的現(xiàn)象，因此必須建立相應(yīng)的國際合作研究傳統(tǒng)醫(yī)藥知識的法律體系。

3.采取有期限附條件的商業(yè)秘密的手段保護中藥的知識產(chǎn)權(quán)。面對知識產(chǎn)權(quán)期限制度對我國傳統(tǒng)醫(yī)藥商標權(quán)保護的挑戰(zhàn)，很多人士提出希望通過商業(yè)秘密來保護我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥的商標權(quán)，希望無期限地保護我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥。然而筆者認為應(yīng)采取有期限的商業(yè)秘密保護手段。

藥品作為一種特殊的商品，其公益性是其他物質(zhì)都難以所及的，如果一味地過度保護，雖然維護了該國的經(jīng)濟利益，可對國民的身體健康來說是隱性殺手。因為，一旦作為商業(yè)秘密，那就意味著無期限地保護其權(quán)利。社會是不斷變化的，傳統(tǒng)的醫(yī)藥知識在當今復(fù)雜的社會下，需要創(chuàng)新，需要進步，只有這樣才能和社會同步，對世界人民的身體負責。

六、結(jié)語

中醫(yī)藥是中華民族與疾病長期做斗爭的實踐產(chǎn)物，是世界傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)的重要組成部分，為中華民族的醫(yī)療保健事業(yè)做出了巨大貢獻。然而在知識產(chǎn)權(quán)期限制度下，我國傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識大量地流失。為了保護中醫(yī)中藥，雖然我們國家的政府也采取了大量的措施，如中藥品種保護制度等，而這些制度也在一定范圍內(nèi)發(fā)揮了良好的保護作用。但是對于目前情形而言，要從多方面入手，全方位，立體保護中藥產(chǎn)業(yè)，而不僅僅局限在一種保護手段。

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