當前商業(yè)銀行中小企業(yè)信貸面臨的法律風險及對策

一、當前商業(yè)銀行中小企業(yè)信貸面臨的法律風險

（一）貸款用途監(jiān)管不嚴

中小企業(yè)由于其經(jīng)營的靈活性，存在個別企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營的名義向銀行申請貸款，而實際上貸款資金被以各種方式挪作他用的情況，改變了貸款的用途，使銀行的貸款風險放大。當企業(yè)違約時，因失去了資金的第一保障，銀行即使通過訴訟，執(zhí)行效果也大打折扣。

（二）業(yè)務(wù)貿(mào)易背景不真實

在貿(mào)易融資業(yè)務(wù)中，按照監(jiān)管機構(gòu)規(guī)定，銀行有審查業(yè)務(wù)背景真實性的義務(wù)。如貿(mào)易背景不真實，則屬于企業(yè)套取銀行貸款，必然導(dǎo)致風險增加。一些業(yè)務(wù)中，即使企業(yè)提供了一定比例的保證金，但由于其缺乏真實的貿(mào)易背景，沒有質(zhì)押合同，“保證金”也有可能被法院查封、扣劃，無法起到擔保作用。在涉及應(yīng)收賬款質(zhì)押或轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)中，個別中小企業(yè)通過提前開票、修改賬期、虛假應(yīng)收賬款等方式將壞賬風險轉(zhuǎn)嫁給銀行，或是惡意騙貸。而且，部分應(yīng)收賬款基礎(chǔ)合同存在履約瑕疵風險，都使銀行面臨較大追索不能風險。

（三）設(shè)定的抵質(zhì)押缺乏合理性、可操作性

擔保設(shè)立的目的是為了在貸款出現(xiàn)風險時，借助借款人資產(chǎn)或者第三人的力量保障債權(quán)能夠被足額補償。由于中小企業(yè)普遍缺乏有效擔保物，個別機構(gòu)為追求業(yè)績，在接受企業(yè)抵質(zhì)押物或保證時，放松了要求。從起訴的個案看，一些貸款抵質(zhì)押的設(shè)置缺乏合理性，在貸款出現(xiàn)風險情況下，根本無法處置。比如，建筑物分幢分割抵押，因無獨立通道或不能利用公共設(shè)施及道路導(dǎo)致無法處置變現(xiàn)。部分業(yè)務(wù)中抵押物處于異地，抵押物貶值無法及時發(fā)現(xiàn)，即使通過訴訟執(zhí)行，也因當?shù)卣深A(yù)而處置困難。

（四）質(zhì)押物滅失使銀行債權(quán)失去保障

由于商品融資業(yè)務(wù)法律關(guān)系復(fù)雜，操作環(huán)節(jié)多，在質(zhì)押物監(jiān)管環(huán)節(jié)上，為確保安全，一些業(yè)務(wù)采取了監(jiān)管公司監(jiān)管形式。但如果監(jiān)管人不盡職履行監(jiān)管職責，一旦質(zhì)押物被出售、挪用或轉(zhuǎn)讓，或者再被設(shè)立其他權(quán)利，則銀行貸款可能失去保障。而且，當銀行要求監(jiān)管公司履行賠償責任時，監(jiān)管公司又多會以種種理由推脫責任，拒絕賠償。

（五）保全措施不及時，抵質(zhì)押物被其他債權(quán)人多次查封，影響處置進度

部分銀行分支機構(gòu)在中小企業(yè)貸款出現(xiàn)不良時不能及時采取法律清收措施，而是一味地轉(zhuǎn)化或轉(zhuǎn)貸，直到貸款再出現(xiàn)更嚴重風險時才提起訴訟，這時企業(yè)往往處于停產(chǎn)或關(guān)閉狀態(tài)，企業(yè)負責人或股東已難以聯(lián)系，資產(chǎn)無從查找，喪失了最佳清收時機。有的企業(yè)資產(chǎn)已被其他債權(quán)人查封，有的借款人資產(chǎn)甚至已被法院查封多次。在銀行抵質(zhì)押物被其他債權(quán)人先行查封的情況下，銀行的債權(quán)清收過程必然受到其他債權(quán)人影響，可能會成為清收阻礙。

二、加強法律風險防控的建議

（一）加強業(yè)務(wù)真實性合規(guī)性審查

從法律方面看，要注重對企業(yè)提供的報表、相關(guān)材料的真實性查驗。認真核實企業(yè)所提供報告、報表、票據(jù)、合同等資料的真實性，既可避免對企業(yè)償還能力做出誤判，又可掌握了解企業(yè)貸款的真實用途。特別對貿(mào)易融資業(yè)務(wù)，更應(yīng)嚴格審查對應(yīng)貿(mào)易背景的合同、發(fā)票以及相關(guān)單據(jù)，確認貿(mào)易背景真實性。在融資發(fā)放后，要嚴格執(zhí)行受托支付管理規(guī)定，加強貸款用途的檢查，確保貸款用途與合同約定用途一致，嚴防借款企業(yè)通過關(guān)聯(lián)企業(yè)或者多頭開戶的方式，將貸款資金投入股市、樓市以及民間借貸等高風險領(lǐng)域。

（二）確保擔保措施真實有效可行

一是加強對擔保物的審查。對法律規(guī)定不得設(shè)定擔保的財產(chǎn)，要依法嚴格禁止用于擔保。注重對擔保物變現(xiàn)速度、執(zhí)行可行性等情況的分析，對不易變現(xiàn)、難以拍賣執(zhí)行的擔保物要求企業(yè)予以更換。不建議采取異地抵押方式。要根據(jù)抵押物的市場價值，綜合考慮各方面因素確定抵質(zhì)押率，以提高債權(quán)的受償率。二是強化押品的動態(tài)監(jiān)管。在貸款存續(xù)期間，擔保物的實物和價值上是動態(tài)變化的，相應(yīng)地銀行對押品必須進行全過程動態(tài)連續(xù)監(jiān)管，及時發(fā)現(xiàn)風險隱患。如發(fā)現(xiàn)抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應(yīng)及時采取有效措施證明抵押人轉(zhuǎn)讓無效，追回抵押物。當?shù)盅喝说男袨樽阋允沟盅何飪r值減少時，立即要求抵押人停止其行為。若抵押人的行為已使抵押物價值減少或喪失，銀行應(yīng)及時要求抵押人恢復(fù)抵押物的價值，或提供與減少的價值相當?shù)膿?。三是采取保證方式擔保的，必須以保證人有保證實力為基礎(chǔ)。在關(guān)聯(lián)企業(yè)提供保證情況下，要對關(guān)聯(lián)情況進行調(diào)查，判斷相互影響的程度，以此對借款企業(yè)經(jīng)營實力作出全面、準確的判斷。對一些中小企業(yè)來說，常常存在公司資產(chǎn)、資金運用同企業(yè)主個人財產(chǎn)、資金運用混同的現(xiàn)象，但法律上企業(yè)主個人和其企業(yè)又是不同的法律主體。為防范上述問題給銀行融資帶來的風險，應(yīng)根據(jù)中小企業(yè)借款情況，必要時可要求企業(yè)主個人、家庭提供無限連帶保證責任。

（三）審慎與監(jiān)管公司合作

在選擇監(jiān)管公司時，應(yīng)選擇企業(yè)實力強、經(jīng)驗豐富、具有相應(yīng)的監(jiān)管資質(zhì)及專業(yè)監(jiān)管人員的公司，降低監(jiān)管中出現(xiàn)風險的可能性。在開展業(yè)務(wù)前，銀行（質(zhì)權(quán)人）、企業(yè)（出質(zhì)人）、監(jiān)管公司應(yīng)明確各自的職責及違約責任。特別強調(diào)監(jiān)管公司在初始及換貨過程中接收貨物時的驗貨職責，其中包括但不限于商品種類、規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量等重要內(nèi)容。監(jiān)管公司對質(zhì)物的審查義務(wù)應(yīng)該是實質(zhì)審查，審查的內(nèi)容及范圍應(yīng)在監(jiān)管合同中予以明確。若在驗收中發(fā)現(xiàn)押品不符，監(jiān)管人應(yīng)拒絕接收并及時通知質(zhì)權(quán)人，否則應(yīng)承擔違約及賠償責任。在與監(jiān)管公司合作中，應(yīng)按照相關(guān)管理要求及時跟蹤監(jiān)管公司日常經(jīng)營管理和商品監(jiān)管情況，有效督促其履行監(jiān)管責任，防范監(jiān)管風險，杜絕過度依賴。在質(zhì)物丟失、被挪用等情況下，應(yīng)及時要求監(jiān)管公司履行監(jiān)管責任，補充質(zhì)物。對拒絕履行的，要及時按照相關(guān)要求起訴或采取其他保全措施。

（四）合理把握依法清收時機

一是迅速保全、及時訴訟。在貸款逾期、催收無望的情況下，要正確把握好訴訟時機，及時保全、迅速提起訴訟。特別是對經(jīng)營狀況惡化、喪失商業(yè)信譽或者有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)及其他逃廢債行為的企業(yè)，如其不能及時提供有效擔保，應(yīng)立即提起訴訟。要充分運用好訴前保全和訴訟保全措施，對借款人、擔保人或者其股東的動產(chǎn)、不動產(chǎn)、股權(quán)等進行查封、凍結(jié)，并積極查找可以執(zhí)行的其他財產(chǎn)，最大限度地保全銀行資產(chǎn)安全。二是合理選定被告。除對借款人提起訴訟外，對保證人、抵押人、質(zhì)押人或者需承擔責任的監(jiān)管人等也不能遺漏。如查明借款人的股東虛假出資或者抽逃注冊資金以及會計師事務(wù)所出具虛假驗資證明或者不實驗資報告等情況的， 應(yīng)追究出資人的責任和中介機構(gòu)的賠償責任。三是合理運用法律，最大限度維護銀行利益。對借款企業(yè)利用關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他組織之間的交易進行利潤轉(zhuǎn)移、不等價交易轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情況逃避債務(wù)的，應(yīng)依法請求法院撤銷借款企業(yè)的行為。對債務(wù)人有到期債權(quán)并且能行使而不行使的，應(yīng)積極行使代位權(quán)，向法院請求以自己的名義代位行使債權(quán)。

（五）積極探索依法維護銀行權(quán)益的新舉措

一般來說，法人起訴案件因受不確定因素影響較大，案件從立案到執(zhí)行終結(jié)至少需要一至二年的時間。而對銀行來說，在此期間內(nèi)抵押物面臨貶值甚至滅失的風險。如果有政府干預(yù)或者企業(yè)進入破產(chǎn)程序，則貸款清收處置時間更久，更不利于不良貸款清收。尤其是對于中小企業(yè)，極易在經(jīng)營出現(xiàn)困難的情況下主動申請破產(chǎn)，導(dǎo)致訴訟程序中止。因此，在運用法律手段清收上，要注意訴訟和非訴訟手段相結(jié)合，重視采用以訴促談、執(zhí)行公證債權(quán)文書等方式，靈活采取催收函、律師函、支付令等多種法律措施，積極開展執(zhí)行清收工作，降低清收成本。在勝訴執(zhí)行工作上，可以借助律師事務(wù)所等第三方力量查找被執(zhí)行人財產(chǎn)線索，提高執(zhí)行成效。鑒于仲裁具有一裁終局、效率較高的特點，可在與中小企業(yè)簽訂借款合同時優(yōu)先選擇仲裁條款，約定仲裁方式解決爭端，以提高訴訟案件審理效率。

（責任編輯 耿 欣；校對 GX）