我國(guó)有限責(zé)任公司章程的現(xiàn)狀及建議

孫海云

（太原理工大學(xué) 輕紡工程與美術(shù)學(xué)院，山西 太原030600）

一、公司章程和有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容

公司章程作為具有法律約束力的文件，明確規(guī)定了公司股東、公司以及公司高級(jí)管理人員等主體的責(zé)任、義務(wù)、權(quán)利，同時(shí)也規(guī)定了公司的名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、組織結(jié)構(gòu)、議事方式、終結(jié)事項(xiàng)等必要內(nèi)容。它是設(shè)立公司必備的法律文件，是國(guó)家對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)管的一種手段，在公司的成立、發(fā)展直至終止時(shí)期都起到關(guān)鍵作用，是公司和公司內(nèi)部成員之間建立法律關(guān)系，解決公司內(nèi)部分歧的重要依據(jù)。由于有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立辦法、運(yùn)營(yíng)模式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等方面有很大的差異，本文只針對(duì)兼具人合和資合性質(zhì)的有限責(zé)任公司的章程內(nèi)容來(lái)展開(kāi)討論。

有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容就是經(jīng)全體股東簽名和蓋章后的公司章程中載明的事項(xiàng)，本質(zhì)上是出資人之間的一種特殊契約。其約定的事項(xiàng)具有法定性、自治性和明確性三個(gè)特點(diǎn)。法定性是指公司章程中必須要記載的事項(xiàng)是由公司法及其它相關(guān)法律規(guī)定的，這些事項(xiàng)對(duì)公司運(yùn)行有重要指導(dǎo)意義，如果缺失或者違法將會(huì)導(dǎo)致公司不能被批準(zhǔn)成立的嚴(yán)重后果。自治性是指在不違反法律規(guī)定和社會(huì)公序良俗的情況下，對(duì)有些事項(xiàng)尤其是涉及到公司的組織和管理的事項(xiàng)可由股東自行約定。明確性一方面指公司股東、高級(jí)管理人員及公司權(quán)利義務(wù)規(guī)定的具體明確，另一方面也指約定事項(xiàng)應(yīng)盡可能準(zhǔn)確表述，不能因帶有歧義而致使不同的人產(chǎn)生不同的理解。

二、有限責(zé)任公司章程內(nèi)容在《公司法》中的規(guī)定

有限責(zé)任公司章程必須載明的事項(xiàng)通過(guò)列舉的方式規(guī)定在《公司法》第二十五條中，內(nèi)容包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

為體現(xiàn)私法自治的原則，《公司法》中還間接性地規(guī)定了有限責(zé)任公司章程中可以做變通處理的其他內(nèi)容，如第十六條、第四十六條、第四十七條、第七十二條、第七十六條、第一百六十六條、第一百七十條、第一百八十一條，這些內(nèi)容涉及到公司向他人投資或提供擔(dān)保的限制性規(guī)定，公司董事任期的決定，公司董事會(huì)的職權(quán)的分配，股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓和繼承的辦法，公司向股東送交財(cái)務(wù)報(bào)告的期限，公司會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘用和解聘程序，公司的解散事由等。

這些規(guī)定在公司成立時(shí)就應(yīng)該作出，既體現(xiàn)了國(guó)家法律對(duì)公司章程的必備內(nèi)容的要求，也在一定程序上賦予了公司進(jìn)行自主管理、意思自治的權(quán)利。但是，整個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)是一個(gè)動(dòng)態(tài)的不斷變化的過(guò)程，股東在合作初期很難把握公司未來(lái)的局面，所以公司章程的絕大多數(shù)條款是依靠程序上的、預(yù)測(cè)性的規(guī)定來(lái)平衡各方面的利益。

三、實(shí)踐中絕大多數(shù)有限責(zé)任公司的章程

公司章程被稱為“公司憲章”、“公司自治法規(guī)”，但在實(shí)踐中卻存在很多問(wèn)題：

（一）章程內(nèi)容千篇一律，缺乏體現(xiàn)公司自我需要和特色的個(gè)性化規(guī)定，大多數(shù)章程是把《公司法》的有關(guān)條文重新抄寫(xiě)一遍，甚至許多公司被工商登記機(jī)關(guān)強(qiáng)制要求購(gòu)買(mǎi)并填寫(xiě)其統(tǒng)一印刷的公司章程范本，投資人只能在相同的范本上填空，不允許添加其它條款，導(dǎo)致章程雷同現(xiàn)象嚴(yán)重，影響了章程的個(gè)性化設(shè)置。

（二）許多公司章程中缺乏對(duì)高級(jí)管理人員義務(wù)和責(zé)任的明確規(guī)定，在所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的情況下，股東不直接參與公司的具體經(jīng)營(yíng)，隨著對(duì)公司控制能力的減弱，其利益很容易受到損害，而違背其出資的初衷—— 一般而言，公司的實(shí)際控制人可能為了眼前利益而犧牲長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，而投資者更重視長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。

（三）公司章程的內(nèi)容缺乏可操作性，容易在實(shí)際事務(wù)中引發(fā)爭(zhēng)議。許多股東設(shè)立公司時(shí)也不看章程，不關(guān)心寫(xiě)了什么內(nèi)容，公司如何經(jīng)營(yíng)只在口頭表示，等有了爭(zhēng)議，才去看章程，發(fā)現(xiàn)和《公司法》規(guī)定的一樣，根本解決不了具體的問(wèn)題。

出現(xiàn)以上問(wèn)題，一方面由于投資者缺乏章程意識(shí)，另一方面他們確實(shí)難以預(yù)料事態(tài)的發(fā)展。因此，增強(qiáng)公司章程意識(shí)，完善公司章程內(nèi)容，充分發(fā)揮公司章程的作用，不僅能夠避免公司成立后運(yùn)作過(guò)程中的潛在的矛盾和糾紛，還能夠最大限度地保證公司正常良性運(yùn)行，最終保障所有股東和債權(quán)人的利益。

四、完善有限責(zé)任公司章程內(nèi)容的幾點(diǎn)建議

在制定有限責(zé)任公司的章程時(shí)，各投資主體應(yīng)充分發(fā)揮自己的主觀能動(dòng)性和預(yù)測(cè)能力，一方面根據(jù)《公司法》的規(guī)定，充分考慮本公司具體的經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，對(duì)公司法規(guī)定進(jìn)行補(bǔ)充和細(xì)化、量化；另一方面，要考慮避免有爭(zhēng)議問(wèn)題的出現(xiàn)，能夠解決實(shí)際問(wèn)題。為進(jìn)一步完善章程內(nèi)容，提出以下幾點(diǎn)建議，作為公司章程制訂和修改的參考。

（一）針對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)和具體目標(biāo)，增加個(gè)性化的規(guī)定

在此要著重體現(xiàn)以下原則：合法原則，考慮有限責(zé)任公司資合和人合雙重性質(zhì)的原則，不損害股東利益原則，效率和公平兼顧原則。

例如，有關(guān)股權(quán)變動(dòng)的問(wèn)題，如果股東打算轉(zhuǎn)讓出資，優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)如何確定？這個(gè)問(wèn)題在《公司法》第七十二條有著規(guī)定。但對(duì)于股東中同時(shí)出現(xiàn)多人要求行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的情形并沒(méi)有規(guī)定，所以，在公司章程中可以事先規(guī)定以下方法：平均分配受讓股權(quán)；以股東出資額確定認(rèn)購(gòu)比例；以競(jìng)買(mǎi)方式確定股權(quán)受讓方。這樣通過(guò)事先的規(guī)定避免股東之間的爭(zhēng)議和矛盾。另外，如果有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，如何繳納新增加的資本，是按原出資比例還是按股東在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中對(duì)公司的其它貢獻(xiàn)等其它因素來(lái)確定，也應(yīng)事先規(guī)定在章程中。

（二）明確公司股東、公司高級(jí)管理人員的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，確保各方面利益的平衡

股東的主要義務(wù)就是在設(shè)立公司時(shí)按時(shí)足額繳納注冊(cè)資本，公司法中已規(guī)定了股東違反這一法定義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的方式，但在公司成立后，如果股東之間由于不信任、矛盾加深而導(dǎo)致股東會(huì)無(wú)法召開(kāi)或股東會(huì)決議無(wú)法作出，繼而嚴(yán)重影響公司運(yùn)作的狀況。這種局面出現(xiàn)后，只有靠事先在章程中的約定來(lái)解決。一般說(shuō)來(lái)，有這樣幾種方式：約定就同一事項(xiàng)在一定時(shí)間內(nèi)無(wú)法達(dá)成一致的，任何股東均可提請(qǐng)解散公司；約定大股東收購(gòu)小股東的出資額；約定第三方參與評(píng)價(jià)或裁決。當(dāng)然，具體的解散事項(xiàng)、收購(gòu)價(jià)格的確定方式以及第三方的公正和權(quán)威性的保證方式等，都應(yīng)寫(xiě)入章程中。

由于大多數(shù)股東不實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)，這樣，參與實(shí)際經(jīng)營(yíng)的公司董事、經(jīng)理有可能為了短期利益做出有損公司長(zhǎng)期利益的決定，或者有些股東利用表決權(quán)上的優(yōu)勢(shì)作出有損其它股東利益的決定，所以章程中可以約定對(duì)于某些事項(xiàng)或超過(guò)一定數(shù)額的資金運(yùn)作要依據(jù)一定的議事規(guī)則來(lái)處理。

《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，還規(guī)定了承擔(dān)責(zé)任的方式。但如果由于董事、經(jīng)理違法將公司資金借貸給他人，被他人揮霍浪費(fèi)掉收不回來(lái)，董事、經(jīng)理對(duì)公司在什么范圍內(nèi)、以什么樣的方式承擔(dān)賠償責(zé)任，公司在制訂章程時(shí)就規(guī)定清楚。

（三）注重公司章程內(nèi)容規(guī)定的可操作性，有效避免不必要的矛盾和爭(zhēng)議

對(duì)于數(shù)字的規(guī)定要準(zhǔn)確無(wú)誤。例如，關(guān)于股東表決權(quán)的計(jì)算方式。《公司法》第四十四條和第七十二條規(guī)定的“代表三分之二以上表決權(quán)的股東”、“其它股東過(guò)半數(shù)”是否包括本數(shù)？為避免歧義，應(yīng)在公司章程中將這些波及數(shù)字的問(wèn)題規(guī)定清楚。

明確章程中的涉及到的具體名稱。例如，在自愿解散和被責(zé)令關(guān)閉而依法清算時(shí)，股東可以在公司章程中約定選擇會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所負(fù)責(zé)進(jìn)行清算，為避免個(gè)別股東的怠于清算行為而影響其他股東的利益，可在章程制訂時(shí)就明確具體的事務(wù)所的名稱，將明確的由股東簽署的授權(quán)文書(shū)交會(huì)計(jì)師事務(wù)所或律師事務(wù)所，并在股東變動(dòng)時(shí)及時(shí)做出修正。

總之，公司章程制訂得越詳細(xì)明確，公司運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議的可能性就越小，即使發(fā)生爭(zhēng)議也有規(guī)則可循，為了使有限責(zé)任公司的章程在公司的管理過(guò)程中更好地發(fā)揮作用，應(yīng)重視其內(nèi)容的預(yù)先設(shè)計(jì)，綜合考慮多方面因素，體現(xiàn)章程作為公司自治規(guī)則的本質(zhì)特征。

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