“節(jié)目寶典”的商業(yè)價值與法律保護

在全民娛樂背景下，電視媒體作為表現(xiàn)力、滲透力、創(chuàng)新力最強的媒體平臺，每年都會涌現(xiàn)出一批讓人耳目一新的娛樂性電視節(jié)目，其中，不乏引領周末收視風向的王牌節(jié)目，如幾年前湖南衛(wèi)視的《超級女聲》、當下炙手可熱的浙江衛(wèi)視的《中國好聲音》。

是什么讓他們成功，為什么他們可以比其他電視娛樂節(jié)目更能掌控遙控器并形成話題？成功的電視節(jié)目模式可以復制嗎，如何交易？電視節(jié)目模式該不該受到法律的保護？近幾年來，媒體人、娛樂圈、法律界都在從他們各自的維度就相關話題展開討論。

作為專門從事影視娛樂傳媒及版權產(chǎn)業(yè)法律服務的律師，本人有幸于日前受邀參加了《中國知識產(chǎn)權》雜志舉辦的“電視節(jié)目模式法律保護”專題討論會，討論會上，我提出：僅僅停留在模式的概念下談電視節(jié)目保護是誤區(qū)，承載了創(chuàng)新表達內(nèi)容和形式的電視節(jié)目必須得到法律的保護；“節(jié)目寶典”是娛樂性電視節(jié)目的競爭力所在，電視節(jié)目版權交易的核心應當是“節(jié)目寶典”的特許使用權和攝制權。

“節(jié)目寶典”應保護核心

什么是電視娛樂“節(jié)目寶典”？寶典到底有哪些寶？如何實現(xiàn)寶典價值的最大化？寶典的內(nèi)容都能受到法律保護嗎？如何保護？這是筆者希望結合自身業(yè)務實踐在本文中淺析的商務與法律問題。

電視節(jié)目國際版權交易實務中，除了一份動輒幾十頁的版權許可使用合同之外，更有一套長達數(shù)百頁甚至上千頁的“節(jié)目寶典”，這是詳盡完備的電視娛樂節(jié)目策劃、運營、制作與傳播手冊，包含實現(xiàn)節(jié)目細節(jié)排演、錄制的導演闡述，是決定節(jié)目成敗與表現(xiàn)力的“武林秘籍”。

大體上，我們可以對節(jié)目寶典（TV Program Pocket）中承載的內(nèi)容總結及分類編號如下：

P1，節(jié)目定位與理念；

P2，節(jié)目規(guī)則與環(huán)節(jié)安排；

P3，節(jié)目參與者選拔指南；

P4，節(jié)目標準文稿（腳本）；

P5，節(jié)目表達元素：節(jié)目名稱與標識；場景與布景設計；服飾化妝道具燈光設計；音樂（主題音樂與效果音樂）；節(jié)目廣告語與流行語；節(jié)目中的表演性視聽內(nèi)容；攝像、圖像素材及其后期剪輯處理（花絮、宣傳片、預告片、剪輯合成版本等）；特效；植入廣告及節(jié)目定制廣告等；

P6，節(jié)目角色及節(jié)目中的角色分析：主持人的角色、主要人物、選手（人物特質、人物稱謂、人物細節(jié)）、需要參與的專業(yè)人員角色（如心理咨詢師、評委、專業(yè)導師）、公眾（觀眾）參與方式、其他有名人參與的角色（名人的概念類型與組合）；

P7，節(jié)目內(nèi)容的本土化設計；

P8，節(jié)目策劃、運營與制作培訓；

P9，節(jié)目衍生品及其元素的商品化授權。

上述寶典要素的創(chuàng)新力、成熟度直接決定了一檔娛樂電視節(jié)目的市場競爭力和受眾關注度，寶典之所以稱之為寶典，在于節(jié)目的每一項內(nèi)在細節(jié)均事無巨細地詳盡闡述、考量清晰、做到極致，而一般公眾乃至專業(yè)的電視節(jié)目編導僅僅通過直接觀摩節(jié)目，只能做到簡單了解、模仿節(jié)目的外在形式，而最重要的節(jié)目精神、內(nèi)核、制作技巧是無法準確掌握、融會貫通的。目前，國內(nèi)娛樂電視節(jié)目的一大通病是創(chuàng)新力差、模式跟風、簡單模仿，看到你轉椅子效果好，我也跟著轉椅子，由此誕生了大量品質不足、似是而非的“類生節(jié)目”。

以《中國好聲音》為例，“盲聽盲選”是導師選擇選手階段的核心游戲規(guī)則，而“轉椅子”則是其外在表現(xiàn)形式，“轉”與“不轉”、“拍”與“不拍”之間，選手在糾結、導師之間有碰撞、導師自己也在跟自己較勁，現(xiàn)場和電視觀眾也跟著著急，情緒隨之

積蓄或釋放，遺憾或欣喜，節(jié)目實現(xiàn)了場內(nèi)參與者與場外觀眾內(nèi)心的互動，而非單向的娛樂節(jié)目欣賞。如果大家有機會將《中國好聲音》與荷蘭原版的《The Voice》做個比較，不難發(fā)現(xiàn)，導師的神情、拍椅子的姿態(tài)、手勢均高度一致，節(jié)目的塑造是從每一個細節(jié)精雕細琢的?！吨袊寐曇簟返倪x手選擇，也遵循了荷蘭原版的尋找方式，與之前的“超級女聲”海選不同，10%是沒有經(jīng)過訓練的業(yè)余選手，而其他選手都是專業(yè)歌者，保障了選手水準超出以往類似的選秀節(jié)目。四位導師各具特色，普遍的公眾認知度和號召力是共同特點，而四人的行業(yè)地位、個人風格、脾氣秉性、言談舉止既截然不同又有機配合。據(jù)有關媒體爆料，在國外的《The Voice》中，也會有如楊坤每輪兜售“32場演唱會”進行宣講鼓動的性情導師，也有類似那英脫鞋登臺與光腳選手激情互動的情境設計。而這一切，在《中國好聲音》中均表現(xiàn)地恰到好處、真切自然，讓人印象深刻，無疑是節(jié)目寶典和境外制作團隊親自操刀完成制作的功力體現(xiàn)。

我個人認為，此類娛樂性電視節(jié)目與其他電視節(jié)目相比，更適合被歸入我國著作權法定義下的“以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”，甚至可以說，與其他電視節(jié)目相比，其更類似于電影作品，節(jié)目導演、攝影、演員（節(jié)目角色人物）、剪輯師的經(jīng)驗和能力高低，是決定這樣一檔娛樂節(jié)目品質的重要因素，節(jié)目最終呈現(xiàn)在電視觀眾之前，經(jīng)過了類似電影素材剪輯合成般的復雜創(chuàng)造性后期工作，絕非簡單的“錄播”。就像他人看了一遍馮小剛的電影《非誠勿擾》或者拿到了《非誠勿擾》的導演拍攝腳本，也無法拍出馮氏水準的浪漫喜劇。實現(xiàn)節(jié)目寶典的價值最大化，除了掌握其精髓，還需有能力的團隊將其充分表現(xiàn)出來。

因此，娛樂節(jié)目具有獨創(chuàng)性，其獨創(chuàng)性內(nèi)容完整、具體地表達了節(jié)目的整體性創(chuàng)意和思想，屬于我國著作權法定義下的作品（在2012年國家版權局對外公布的著作權法修改征求意見稿中，統(tǒng)稱為“視聽作品”），首先應當受到著作權法的保護，而其具有可識別性的節(jié)目名稱、標識申請?zhí)囟ㄆ奉惖淖陨虡吮Ｗo也是毫無爭議的，節(jié)目中可以被單獨使用和清晰識別的創(chuàng)新元素，如舞美設計、化妝、道具、文字腳本、音樂等，均可以作為獨立作品分別給予著作權保護。

如何保護“節(jié)目寶典”

相對于節(jié)目模式、節(jié)目內(nèi)容，節(jié)目寶典的法律保護應當如何實施呢？結合此前說明的節(jié)目寶典內(nèi)容構成，我們逐項加以分析：

節(jié)目寶典中的P1、P2、P3類似于節(jié)目模式的解析，而節(jié)目模式是被抽掉了表達元素和內(nèi)容的節(jié)目規(guī)則、商業(yè)方法，是在思想和概念層面談節(jié)目，比如《中國好聲音》的“盲聽盲選”，《超級女聲》的“PK賽制”，并非有形實體和最終表達，因此，對節(jié)目模式本身不能直接給予著作權法保護在國際司法界（特別是英美法系國家）被廣泛認同，這也有效避免了創(chuàng)意壟斷和競爭妨礙。

將P1、P2、P3作為商業(yè)秘密加以保護是首要策略，其意義不僅限于節(jié)目研發(fā)、制作階段，在節(jié)目公開播放之后，仍具有重要作用。商業(yè)秘密是受保護的具備商業(yè)價值的秘密信息，從商業(yè)角度考慮，節(jié)目制作公司和電視臺的經(jīng)營秘密以及技術秘密（Know-how）均可作為商業(yè)秘密加以保護。創(chuàng)意不被保護，但創(chuàng)意最具價值，創(chuàng)意階段的商業(yè)秘密保護可以確保原創(chuàng)者的市場先入優(yōu)勢，而節(jié)目公開播放后，P1、P2、P3的細節(jié)內(nèi)容仍作為商業(yè)秘密保護，避免模仿者掌握原創(chuàng)節(jié)目的內(nèi)在精髓，可以保障原創(chuàng)者的市場競爭優(yōu)勢。

P4、P5是節(jié)目寶典最主要的部分，也是最有可能通過著作權法加以保護的節(jié)目元素。原創(chuàng)節(jié)目腳本類似于電影、電視劇的文學劇本，包含了節(jié)目主持人串場詞、嘉賓臺詞、場景、節(jié)目串聯(lián)及鏡頭語言的文字表達，作為文字作品加以保護沒有法律障礙。而P5中的分項內(nèi)容也與電視節(jié)目的外在呈現(xiàn)充分對應，有助于分清創(chuàng)意與表達的界限，對于體現(xiàn)節(jié)目獨特表現(xiàn)力的元素可嘗試版權登記，為日后爭議中的維權提供初步證據(jù)準備。P5中“表演性視聽內(nèi)容”是指在娛樂節(jié)目由表演者（選手或表演嘉賓）現(xiàn)場演出的歌曲、舞蹈等既有作品，娛樂節(jié)目的制作機構和傳播機構應當確保表演者有權使用相關視聽內(nèi)容，避免類似《中國好聲音》中“李代沫事件”的再次發(fā)酵。P4、P5需要通過P7“本土化”的導引來實現(xiàn)對原版寶典內(nèi)容的演繹和改編，而滿足特定市場的制作與傳播需求。

我國《反不正當競爭法》規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使消費者誤認為是該知名商品的行為屬于商業(yè)混淆行為，屬于不正當競爭。而根據(jù)最高人民法院2007年的司法解釋，“知名商品”是指“在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關公眾所知悉的商品”，電視節(jié)目算不算商品？根據(jù)WTO的貿(mào)易規(guī)則，貿(mào)易既包括貨物貿(mào)易，也包含服務貿(mào)易，商品作為貿(mào)易行為的交易標的，自然也包含了屬于文化傳媒服務的電視節(jié)目，故已經(jīng)充分獲得市場知名度和觀眾認知度的電視節(jié)目可以被歸入《反不正當競爭法》定義下的“知名商品”，同時，娛樂節(jié)目中所特有的舞美、置景、舞臺設計可以視為這一商品的“包裝、裝潢”，如果同業(yè)競爭者冒用、翻版娛樂節(jié)目的舞臺表現(xiàn)，導致觀眾誤認為兩檔娛樂節(jié)目源于同一個制作團隊或同樣的節(jié)目授權，則構成商業(yè)混淆行為，可以通過反不正當競爭法來維護權益。

節(jié)目寶典的P6、P7、P8是寶典的軟實力所在，是節(jié)目籌備、運營、制作團隊經(jīng)驗和能力的內(nèi)在表現(xiàn)，目前，國內(nèi)上星電視臺斥巨資購入的境外電視節(jié)目版權價值，集中體現(xiàn)在節(jié)目寶典內(nèi)容的消化、吸收、再創(chuàng)作和國外成熟經(jīng)驗的培訓、指導服務上，寶典的這部分內(nèi)容，雖大多無法直接受版權法保護，但引入經(jīng)營信息的商業(yè)秘密概念來保護是可行的、必要的。

P9，衍生權利與衍生商品，如何保護，則取決于衍生品本身的作品、商品屬性，可引入著作權、商標權、外觀設計專利權、特許經(jīng)營權等加以保護。一檔成功的電視娛樂節(jié)目背后，衍生品的消費市場也是很大的，應當引起節(jié)目引入與開發(fā)者的充分關注。

除了寶典內(nèi)容的分項保護策略之外，節(jié)目寶典整體作為節(jié)目核心商業(yè)秘密應當引入主動的保護和防御手段，版權引進方應與節(jié)目關聯(lián)的策劃、制作、宣傳團隊簽訂嚴格的保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議，對寶典內(nèi)容的接觸也應按崗位需要分級管控，盡最大可能防止節(jié)目寶典被不正當使用。

“節(jié)目寶典”保護的典型案例

近年來，在國際司法實務中，基于特定腳本或節(jié)目寶典的表達而實現(xiàn)對電視節(jié)目模式的保護也有典型案例。2011年，西班牙馬德里商事法庭第12號法庭審理了一家公共電視臺TVE狀告私人電視臺TELECINCO侵犯其節(jié)目著作權，TVE聲稱TELECINCO播放的“Spain asks， Belen answers”抄襲了自己的原創(chuàng)節(jié)目秀“I have a question for you”?！癐 have a question for you”這個節(jié)目主要是請政界人士回答普通民眾的問題，而“Spain asks， Belen answers”則是請了著名的電視名人BELEN ESTEBAN來解答問題。

在該案中，法院首先明確了，與一個特定的腳本或者一個故事線相關的任何電視版式應當受到著作權法保護，關鍵在于需要對于思想進行一定的物質表達。本案的重點在于電視節(jié)目制作寶典或者模式寶典，原告的節(jié)目寶典包括了電視節(jié)目的具體細節(jié)，如場景中觀眾與嘉賓的位置安排、問答內(nèi)容與節(jié)奏安排等。在本案中，法院引用了西班牙知識產(chǎn)權法案第10條判決TVE勝訴。理由主要在于：

第一，TVE從一家外國制作公司買到電視節(jié)目版權。

第二，TVE的節(jié)目依據(jù)制作寶典完成了節(jié)目攝制。

第三，法院采用了觀眾的評論和一些影視評論來判定TVE的節(jié)目具有獨創(chuàng)性，且這兩個節(jié)目存在很大的相似性。

而在西班牙馬德里商事法庭第8號法庭審理的一個廣播版式侵權案件中，法院則因為原告廣播電臺Cadena SER的節(jié)目與被告COPE的節(jié)目因為是新聞播放節(jié)目，兩者都缺少必要的原創(chuàng)性和創(chuàng)新性，且原告并沒有一個完備的制作寶典，法院無法對思想進行保護，最終駁回了原告提出的采取保護措施的請求 。因此，節(jié)目寶典有助于法院認定節(jié)目的可保護性，對于案件的成敗具有關鍵作用。

電視節(jié)目的核心法律屬性是著作權，著作權不保護創(chuàng)意，而保護創(chuàng)意的表達形式，因此，法律上的行為準則就是“可借鑒創(chuàng)意，別抄襲表達”，電視節(jié)目版權許可與轉讓作為承載巨大商業(yè)利益和市場價值的交易活動，應當?shù)玫椒傻倪m度保護，鼓勵創(chuàng)新、平衡競爭，以最大化滿足傳播并受益于市場消費。