歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》評(píng)介

楊友孫

摘 要：2011年7月21日，歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》正式生效，這意味著歐盟對(duì)另類(lèi)投資基金有了統(tǒng)一的監(jiān)管制度和標(biāo)準(zhǔn)。盡管該指令還未經(jīng)受實(shí)踐的檢驗(yàn)，也必然存在不完善之處，但它積極意義是主要的，將對(duì)歐盟金融監(jiān)管一體化產(chǎn)生積極作用，也將對(duì)國(guó)際上加強(qiáng)影子銀行的監(jiān)管提供參考范例及啟示。

關(guān)鍵詞：另類(lèi)投資基金；影子銀行；監(jiān)管制度

中圖分類(lèi)號(hào)：F830.592文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：Ａ文章編號(hào)：１００６－３５４４（２０12）０3－００61－06

2011年6月8日，經(jīng)過(guò)歐洲議會(huì)批準(zhǔn)和歐洲理事會(huì)通過(guò)，歐盟出臺(tái)了2011/61/EU號(hào)指令，即《關(guān)于另類(lèi)投資基金經(jīng)理及修改2003/41/EC和2009/65/EC指令、1060/2009和1095/2010號(hào)決議的指令》，簡(jiǎn)稱(chēng)《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》。 ① 該指令于2011年7月21日正式生效。至此，經(jīng)過(guò)兩年多的意見(jiàn)征詢和利益平衡，歐盟終于有了對(duì)“影子銀行”主體——另類(lèi)投資基金監(jiān)管的統(tǒng)一法律依據(jù)，這是歐盟各國(guó)積極應(yīng)對(duì)金融危機(jī)的又一重大成果，同時(shí)也是歐盟金融一體化縱深發(fā)展的重要標(biāo)志。

一、指令出臺(tái)的背景

21世紀(jì)以來(lái)， 隨著世界金融業(yè)不斷發(fā)展與創(chuàng)新，出現(xiàn)了大量與傳統(tǒng)銀行平行的融資與投資機(jī)構(gòu)，它們具有和銀行一樣的存貸功能和融資、投資功能，卻未像銀行一樣受到正式的監(jiān)管。2007年， 美國(guó)太平洋投資管理公司執(zhí)行董事麥卡利（Paul McCulley）將這些新出現(xiàn)的金融機(jī)構(gòu)統(tǒng)稱(chēng)為“影子銀行”。 “影子銀行”由于交易不規(guī)范、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)及杠桿化程度高、監(jiān)管不到位等原因，給發(fā)達(dá)國(guó)家金融體系增添了越來(lái)越多的潛在危險(xiǎn)因素，也被認(rèn)為是本輪金融危機(jī)爆發(fā)的重要原因。

在歐盟， 并不一般地將平行于傳統(tǒng)商業(yè)銀行卻充當(dāng)銀行職能的金融機(jī)構(gòu)稱(chēng)為“影子銀行”，而是將各種投資基金分為兩類(lèi)。其中，第一類(lèi)是集合投資基金，指根據(jù)1985年歐盟《可轉(zhuǎn)讓證券集合投資計(jì)劃指令（UCITS）》 ② 規(guī)定的投資基金類(lèi)別。該指令并沒(méi)有對(duì)集合投資基金做出定義， 但強(qiáng)調(diào)該類(lèi)基金是開(kāi)放式基金，被批準(zhǔn)向零售市場(chǎng)出售，需要履行注冊(cè)手續(xù)并獲得營(yíng)業(yè)許可， 即它是經(jīng)核準(zhǔn)于歐盟境內(nèi)向公眾發(fā)售的開(kāi)放式證券投資基金。 該類(lèi)基金和歐盟銀行一樣，享有“單一執(zhí)照”的權(quán)利，一旦在歐盟某個(gè)成員國(guó)獲得營(yíng)業(yè)許可證，即可以在歐盟范圍內(nèi)營(yíng)業(yè)，同時(shí)也要接受監(jiān)管。第二類(lèi)是指未被《可轉(zhuǎn)讓證券集合投資計(jì)劃指令（UCITS）》所涵蓋的所有的非集合投資基金，統(tǒng)稱(chēng)為“另類(lèi)投資基金”（Alternative Investment Fund，AIF），一般是封閉式基金。在歐盟，它是“影子銀行”的主體，包括對(duì)沖基金、私募股權(quán)基金、商品基金、房地產(chǎn)基金，這些基金由于風(fēng)險(xiǎn)大，不適合零星投資者，因此只局限于專(zhuān)業(yè)和機(jī)構(gòu)投資者。在金融危機(jī)前， 由于歐盟對(duì)這類(lèi)基金沒(méi)有統(tǒng)一監(jiān)管政策，因此這類(lèi)基金分別由各成員國(guó)監(jiān)管，它也不享有歐盟的單一執(zhí)照原則。

21世紀(jì)初，歐盟的另類(lèi)投資基金獲得了巨大發(fā)展，2002年， 歐盟另類(lèi)投資基金資產(chǎn)總值為1萬(wàn)億歐元，2007年上升為2萬(wàn)億歐元，5年之內(nèi)翻番，比歐盟集合投資基金增長(zhǎng)得更快。 ① 金融危機(jī)爆發(fā)后，歐盟開(kāi)始注意到另類(lèi)投資基金監(jiān)管制度的缺失，2008年，一些歐洲議會(huì)議員提請(qǐng)歐盟適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展需要，加強(qiáng)對(duì)對(duì)沖基金和私募股權(quán)基金等另類(lèi)投資基金的監(jiān)管。 ② 為了加強(qiáng)對(duì)另類(lèi)投資基金的統(tǒng)一監(jiān)管， 歐盟開(kāi)始著手制定正式的監(jiān)管制度。2009年4月，歐盟委員會(huì)向歐洲議會(huì)和歐洲理事會(huì)提交了“另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令”建議案， ③ 經(jīng)過(guò)一年多的意見(jiàn)征詢和多邊討論，2010年11月，歐洲議會(huì)和歐洲理事會(huì)通過(guò)了該政策建議，原計(jì)劃于2011年1月1日正式生效，但由于各成員國(guó)之間，尤其是英國(guó)存在較大的不同意見(jiàn)，以及各成員國(guó)需要就翻譯、措辭等問(wèn)題經(jīng)過(guò)語(yǔ)言學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家及相關(guān)專(zhuān)家的推敲和研究，使該指令推遲到2011年6月8日出臺(tái)，7月21日才正式生效。

歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》的出臺(tái)，標(biāo)志著歐盟大力加強(qiáng)對(duì)另類(lèi)投資的監(jiān)管，過(guò)去屬于成員國(guó)的監(jiān)管權(quán)力“上移”至歐盟，歐盟對(duì)其范圍內(nèi)的另類(lèi)投資開(kāi)始具備了“結(jié)構(gòu)性權(quán)力”，而成員國(guó)只保持一定的“聯(lián)系性權(quán)力”，主要是執(zhí)行權(quán)。 ④ 另外，對(duì)沖基金、私募股權(quán)基金等另類(lèi)投資開(kāi)始享有同歐盟銀行、歐盟集合投資一樣的“單一執(zhí)照”權(quán)利，同時(shí)也要接受歐盟統(tǒng)一的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。指令的出臺(tái)，必將對(duì)歐盟，乃至世界金融穩(wěn)定和金融一體化產(chǎn)生重大影響。

二、指令的主要內(nèi)容

歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》共10章，71個(gè)條款。10章內(nèi)容分別為總則、 基金經(jīng)理的許可與撤消問(wèn)題、基金經(jīng)理的營(yíng)業(yè)條件、透明性要求、負(fù)責(zé)特殊品種另類(lèi)投資基金經(jīng)理的附加責(zé)任、另類(lèi)投資基金經(jīng)理的權(quán)利、針對(duì)第三國(guó)的專(zhuān)門(mén)條款、對(duì)散戶投資者的經(jīng)營(yíng)、主管機(jī)關(guān)的確定及其權(quán)力、過(guò)渡期與最終生效等問(wèn)題，其中第1~4章為核心內(nèi)容。

（一）第一章

在第一章總則中，指令首先強(qiáng)調(diào)了其目的是“為在歐盟范圍內(nèi)管理及經(jīng)營(yíng)另類(lèi)投資基金的經(jīng)理制定有效批準(zhǔn)和經(jīng)營(yíng)的透明性監(jiān)管規(guī)則”。在此基礎(chǔ)上，對(duì)“另類(lèi)投資基金”、“另類(lèi)投資基金經(jīng)理”、“分公司”、“附帶權(quán)益”、“緊密聯(lián)系”、“主管部門(mén)”等一些相關(guān)術(shù)語(yǔ)進(jìn)行了界定。其中“另類(lèi)投資基金”是指符合以下條件的集合投資：（1）向眾多投資者融資，并為了投資者利益，將所融資資金再進(jìn)行有明確計(jì)劃的投資；（2）不符合2009/65/EC指令第5條所規(guī)定的批準(zhǔn)要求。 ⑤ 而“歐盟另類(lèi)投資基金”是指成員國(guó)根據(jù)其法律給予許可的另類(lèi)投資基金及未獲得某個(gè)成員國(guó)的許可或注冊(cè)但在某成員國(guó)具有注冊(cè)辦事處或總部的另類(lèi)投資基金?！傲眍?lèi)投資基金經(jīng)理”是指管理一個(gè)或多個(gè)另類(lèi)投資基金的法人；而“歐盟另類(lèi)投資基金經(jīng)理” 指只要在歐盟某成員國(guó)具有注冊(cè)辦事處的另類(lèi)投資基金經(jīng)理。在定義的基礎(chǔ)上，本章還對(duì)該指令的適用情況和不適用情況以及基金經(jīng)理的確定等問(wèn)題做了進(jìn)一步說(shuō)明。

（二）第二章

第二章主要闡述了歐盟另類(lèi)投資基金經(jīng)理從事另類(lèi)投資的資格條件、申請(qǐng)和批準(zhǔn)的程序，給予許可的條件及不給予許可、撤消許可的情況等問(wèn)題。其中基金經(jīng)理需要滿足的從業(yè)條件是本章重點(diǎn)， 這些條件是：（1）滿足初始資本與自有資本的要求。對(duì)于歐盟內(nèi)部的基金經(jīng)理， 初始資本應(yīng)不低于30萬(wàn)歐元，歐盟外部的基金經(jīng)理，初始資本應(yīng)不低于12.5萬(wàn)歐元。 自有資本必須滿足2006/49/EC號(hào)指令第21條所規(guī)定的“投資公司自有資本須達(dá)到該公司前一年固定經(jīng)常開(kāi)支的1/4以上”。 ① 但當(dāng)基金經(jīng)理管理的基金總資產(chǎn)超過(guò)2.5億歐元時(shí)， 其自有資本應(yīng)該按照超過(guò)2.5億歐元部門(mén)的0.02%增加；（2）基金經(jīng)理必須名聲較好，遵守本指令條款，并在基金管理方面經(jīng)驗(yàn)豐富；（3）基金經(jīng)理應(yīng)確保具有同等控股權(quán)益的股東參與基金合理而審慎的管理；（4）基金總部與注冊(cè)辦事處應(yīng)該在同一個(gè)成員國(guó)。 在以下情況母國(guó)可以撤消許可：（1） 基金經(jīng)理在12個(gè)月以內(nèi)未根據(jù)許可營(yíng)業(yè)， 公開(kāi)放棄許可， 或已停止經(jīng)營(yíng)6個(gè)月以上——除非是監(jiān)管機(jī)構(gòu)強(qiáng)制要求其在該段時(shí)間停業(yè)；（2）被發(fā)現(xiàn)通過(guò)偽造信息或采取非正常的手段獲得許可的；（3）不再符合許可時(shí)所設(shè)立的條件；（4）嚴(yán)重違反了本指令的一些條款；（5）違反了成員國(guó)的國(guó)內(nèi)法律規(guī)定需要取消許可的情況。

（三）第三章

第三章是關(guān)于基金經(jīng)理的營(yíng)業(yè)條件。實(shí)際上是指監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)該如何規(guī)范基金經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)，同時(shí)為其提供制度保障，以促進(jìn)另類(lèi)投資健康發(fā)展的問(wèn)題。本章是該指令最核心的內(nèi)容，包括監(jiān)管總原則、基金經(jīng)理的薪酬、利益沖突處理、風(fēng)險(xiǎn)管理、流動(dòng)性管理、證券化程度調(diào)查、基金經(jīng)理的代理與基金托管問(wèn)題。

第12條是有關(guān)監(jiān)管的總原則。指令要求成員國(guó)監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)確?；鸾?jīng)理在其營(yíng)業(yè)活動(dòng)中做到誠(chéng)實(shí)、嫻熟、謹(jǐn)慎和公正；力求實(shí)現(xiàn)基金和投資者的最大利益，遵守市場(chǎng)誠(chéng)信；為促進(jìn)基金健康運(yùn)行尋求有效的資源和方法；采取一切適當(dāng)措施避免基金管理中的沖突，如果無(wú)法避免，則應(yīng)該公開(kāi)，以避免基金及投資者遭受損失；基金經(jīng)理應(yīng)確保公平對(duì)待其管理下的所有另類(lèi)投資基金。

第13條是有關(guān)薪酬監(jiān)管的內(nèi)容。規(guī)定成員國(guó)應(yīng)該要求基金經(jīng)理為其管理下的各類(lèi)工作人員制定薪酬政策，具體的薪酬政策另有專(zhuān)門(mén)文件說(shuō)明，該文件為本指令的一個(gè)附件。附件要求，薪酬政策應(yīng)促進(jìn)健康而有效的風(fēng)險(xiǎn)管理而不是鼓勵(lì)冒險(xiǎn)；薪酬政策須與基金目的、戰(zhàn)略和利益聯(lián)系在一起；當(dāng)薪酬政策與績(jī)效掛鉤時(shí)，應(yīng)根據(jù)個(gè)人負(fù)責(zé)的項(xiàng)目表現(xiàn)及整個(gè)基金的表現(xiàn)確定最高薪酬，衡量表現(xiàn)時(shí)應(yīng)兼顧經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)及非經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)； 總薪酬應(yīng)由固定薪酬和浮動(dòng)薪酬組成，兩者比例適當(dāng)，固定薪酬應(yīng)占更高比例等；歐盟指定由2010年成立的歐盟證券與市場(chǎng)監(jiān)管局（European Securities and Markets Authority，ESMA）負(fù)責(zé)推動(dòng)各國(guó)基金經(jīng)理薪酬制度趨同及本指令薪酬政策的落實(shí)。

第14條是有關(guān)利益沖突管理。要求基金經(jīng)理公平有效地處理基金管理群體之間、 其管轄的不同另類(lèi)投資基金之間的利益沖突。第15條是關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)管理問(wèn)題。 指令要求基金經(jīng)理必須建立整體性的風(fēng)險(xiǎn)管理體制，并根據(jù)基金管理層級(jí)，將風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分層次的責(zé)任劃分及管理； 基金經(jīng)理至少每年一次對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理體制進(jìn)行總結(jié)， 并隨時(shí)針對(duì)存在的問(wèn)題進(jìn)行改進(jìn)； 基金經(jīng)理應(yīng)該根據(jù)每個(gè)基金的具體情況制定最大杠桿比例。 ②

第16條是有關(guān)流動(dòng)性管理。 指令要求基金經(jīng)理對(duì)于任何一個(gè)存在杠桿化的開(kāi)放性基金， 都要制定流動(dòng)性管理制度； 對(duì)每項(xiàng)另類(lèi)投資基金都應(yīng)促使其投資策略、 流動(dòng)性狀況和清償政策保持一致；進(jìn)行經(jīng)常性的壓力測(cè)試。

第17條是關(guān)于證券化狀況調(diào)查。 基金經(jīng)理如果參與證券化投資或投資相關(guān)金融工具， 必須符合以下要求：（1）必須滿足投資者的意愿，并使投資者的經(jīng)濟(jì)收益不低于5%；（2）必須重視投資質(zhì)量。

第20及21條分別是關(guān)于另類(lèi)投資基金的代理與受托問(wèn)題。關(guān)于另類(lèi)投資基金經(jīng)理的代理問(wèn)題，指令強(qiáng)調(diào)：（1）如果基金經(jīng)理欲代理第三方（第三方是相對(duì)于另類(lèi)投資的投資者和經(jīng)理而言）進(jìn)行投資，則必須事先獲得第三方母國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的同意。 而監(jiān)管機(jī)構(gòu)必須要求基金經(jīng)理提供代理的客觀原因、考察基金經(jīng)理是否名聲良好并經(jīng)驗(yàn)豐富；代理應(yīng)不會(huì)削弱基金經(jīng)理為投資者謀求最大利益的能力，也不會(huì)削弱對(duì)基金經(jīng)理的有效監(jiān)管等。（2）資產(chǎn)投資組合管理與風(fēng)險(xiǎn)管理等，由于復(fù)雜性較高，不能由基金經(jīng)理的受托人或與該基金經(jīng)理、基金投資者有利益關(guān)系的實(shí)體代理。（3）基金經(jīng)理對(duì)其管理的基金及其投資者的責(zé)任， 不應(yīng)因代理第三方業(yè)務(wù)而受到影響。（4）基金經(jīng)理接受代理后，又可以反過(guò)來(lái)要求第三方代理其部分職責(zé)，即次級(jí)代理，但必須通知第三方的母國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)。（5）如果過(guò)了代理期限，在未取消代理時(shí)，該代理權(quán)限自動(dòng)延長(zhǎng)。從2011年7月21日起的4年期滿前6個(gè)月， 歐盟委員會(huì)應(yīng)對(duì)代理問(wèn)題進(jìn)行總結(jié)。歐洲議會(huì)和歐洲理事會(huì)有權(quán)根據(jù)適當(dāng)情況隨時(shí)撤回代理或禁止代理。

關(guān)于另類(lèi)投資基金的受托問(wèn)題，指令指出，基金經(jīng)理只能將一個(gè)另類(lèi)投資基金交給一個(gè)受托方管理； 基金經(jīng)理委托受托方管理時(shí)， 需要有書(shū)面的協(xié)議；受托方須符合的條件包括：（1）在歐盟有注冊(cè)辦事處的經(jīng)過(guò)許可的信用機(jī)構(gòu)；（2）在歐盟有注冊(cè)辦事處并符合資本要求的投資公司；（3）受到審慎監(jiān)管的其他機(jī)構(gòu)，并在2011年7月21日后經(jīng)成員國(guó)依據(jù)2009/65/EC第23（3）款核準(zhǔn)的其他機(jī)構(gòu)。 ① 在此基礎(chǔ)上，對(duì)基金經(jīng)理的一些職責(zé)進(jìn)行了確定，例如遵守成員國(guó)法律、在營(yíng)業(yè)中做到誠(chéng)信、公正、獨(dú)立和專(zhuān)業(yè)，同時(shí)必須以基金和投資者利益為準(zhǔn)繩等?？紤]到利益關(guān)系，基金經(jīng)理不能作為任何另類(lèi)投資的受托人，與基金有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)、個(gè)人也不能作為受托人。

（四）第四章

第四章是關(guān)于透明性要求。透明性要求主要體現(xiàn)在需要有年度報(bào)告（第22條）、向投資者發(fā)布信息（第23條）和向主管機(jī)構(gòu)匯報(bào)信息（第24條）。

年度報(bào)告的要求是：基金經(jīng)理應(yīng)該在每個(gè)財(cái)政年度就每個(gè)基金做年度報(bào)告，投資者有權(quán)閱讀年度報(bào)告，同時(shí)，年度報(bào)告需呈交給基金經(jīng)理的母國(guó)主管機(jī)關(guān)，如果可能，也要提交給每個(gè)基金的母國(guó)主管機(jī)關(guān)。年度報(bào)告應(yīng)該包含以下內(nèi)容：（1）資產(chǎn)負(fù)債表或關(guān)于資產(chǎn)負(fù)債的聲明；（2）該財(cái)政年度的收支賬單；（3）該財(cái)政年度基金的營(yíng)業(yè)情況；（4）該財(cái)政年度薪酬總額，包括固定薪酬和浮動(dòng)薪酬，高層管理者的薪酬情況等；（5）其他數(shù)據(jù)變動(dòng)的情況。

向投資者信息發(fā)布的要求是：（1）基金自有資本情況，基金的目標(biāo)、投資戰(zhàn)略、投資資產(chǎn)的類(lèi)別、是否作為基金的基金投資，如果投資戰(zhàn)略與政策發(fā)生改變也應(yīng)說(shuō)明；（2）基金投資的法律關(guān)系與法律環(huán)境介紹；（3）基金經(jīng)理的身份，基金的受托方、審計(jì)方、其他服務(wù)者及投資者的權(quán)利與義務(wù)；（4）基金經(jīng)理的代理營(yíng)業(yè)情況、 基金經(jīng)理確保公平對(duì)待每個(gè)投資者的措施；（5）基金的資產(chǎn)評(píng)估、流動(dòng)性管理及流動(dòng)性變化、開(kāi)支等信息；（6）基金內(nèi)非流動(dòng)資產(chǎn)比例；（7）基金的風(fēng)險(xiǎn)狀況及基金經(jīng)理管理風(fēng)險(xiǎn)的方法、 制度；（8）最大杠桿比例及其變化，杠桿的使用及其風(fēng)險(xiǎn)情況。

基金經(jīng)理應(yīng)就其管理的每個(gè)歐盟另類(lèi)投資基金或在歐盟范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)的另類(lèi)投資基金向母國(guó)主管當(dāng)局匯報(bào)的信息是：（1）基金內(nèi)用于特殊目的的非流動(dòng)性資產(chǎn)比例；（2）流動(dòng)性管理的新安排；（3）基金風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)及風(fēng)險(xiǎn)管理制度；（4）基金所投資的主要資產(chǎn)類(lèi)別；（5）基金內(nèi)部的壓力測(cè)試結(jié)果；（6）在被要求的情況下，還需要提供年度報(bào)告、每個(gè)季度末提供基金經(jīng)理管理的所有基金匯表等。

（五）第5~10章

第5~10章分別是關(guān)于負(fù)責(zé)特殊品種另類(lèi)投資基金經(jīng)理的附加責(zé)任，另類(lèi)投資基金經(jīng)理的權(quán)利，針對(duì)第三國(guó)的專(zhuān)門(mén)條款，對(duì)散戶投資者的經(jīng)營(yíng)、主管機(jī)關(guān)的確定及其權(quán)力，過(guò)渡期與最終生效等問(wèn)題。其中需要特別強(qiáng)調(diào)的是關(guān)于過(guò)渡期問(wèn)題， 根據(jù)該指令的規(guī)定， 本指令從2011年7月21日起生效， 但從2011年7月21日至2013年7月21日為兩年過(guò)渡期，兩年過(guò)渡期內(nèi)，歐盟主要仍適用既有的制度，但要求各國(guó)將本指令通過(guò)國(guó)內(nèi)法進(jìn)行消化。從2013年7月22日，各國(guó)須完成對(duì)本指令的國(guó)內(nèi)化，基金經(jīng)理必須在本指令及從本指令衍生出來(lái)的歐盟各國(guó)國(guó)內(nèi)法規(guī)范圍內(nèi)從事另類(lèi)投資基金的管理與經(jīng)營(yíng)。在過(guò)渡期內(nèi)，從事封閉式另類(lèi)投資基金管理的基金經(jīng)理在2013年7月22日之后如果不擴(kuò)大投資范圍，則不需要重新獲得許可。2017年7月22日開(kāi)始，歐盟委員會(huì)將牽頭對(duì)本指令的合理性及執(zhí)行情況進(jìn)行評(píng)估，并在此基礎(chǔ)上對(duì)指令作出可能的改進(jìn)。

三、指令的特點(diǎn)

除了上述內(nèi)容外，歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》還有一些令人矚目的特點(diǎn)。如果將上述內(nèi)容視為歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》的內(nèi)涵，那么其特點(diǎn)就是該指令的外延。該指令的主要特點(diǎn)有以下幾點(diǎn)：

1. 指令主要通過(guò)對(duì)基金經(jīng)理的監(jiān)管來(lái)加強(qiáng)歐盟對(duì)另類(lèi)投資的監(jiān)管。 這點(diǎn)與1985年的UCITS指令直接對(duì)投資基金監(jiān)管有所不同，凸顯了歐盟在另類(lèi)投資基金監(jiān)管中的“屬人”監(jiān)管理念，對(duì)于種類(lèi)繁多而且跨國(guó)、跨盟流動(dòng)頻繁的另類(lèi)投資基金的監(jiān)管來(lái)說(shuō)，歐盟抓住基金的最終管理者——基金經(jīng)理來(lái)理順監(jiān)管關(guān)系，從而使不同另類(lèi)投資基金的關(guān)系更加順暢、基金管理責(zé)任更為明確。

2. 指令總體上沒(méi)有區(qū)別對(duì)待不同的另類(lèi)投資基金。在指令草案出臺(tái)后，就有建議加強(qiáng)對(duì)不同類(lèi)別另類(lèi)投資基金的區(qū)別政策，但在正式指令中，歐盟只是對(duì)存在杠桿操作的另類(lèi)投資基金經(jīng)理及對(duì)參股非上市公司或非上市股權(quán)發(fā)行機(jī)構(gòu)的另類(lèi)投資基金經(jīng)理提出了一些特別要求，并沒(méi)有區(qū)別對(duì)待對(duì)沖基金、私募股權(quán)基金、商品基金、房地產(chǎn)基金等不同類(lèi)別的另類(lèi)投資基金， 對(duì)歐盟最強(qiáng)大的兩種另類(lèi)投資基金——對(duì)沖基金及私募股權(quán)基金也沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的區(qū)別對(duì)待政策。筆者認(rèn)為，不區(qū)別的監(jiān)管實(shí)際上是更為寬松的監(jiān)管。

3. 指令對(duì)另類(lèi)投資基金的態(tài)度主要是規(guī)范、引導(dǎo)和鼓勵(lì)。盡管指令對(duì)另類(lèi)投資基金經(jīng)理監(jiān)管制定了十分細(xì)致的要求，但對(duì)經(jīng)理的條件、基金的自有資本和初始資本、投資策略與方法等方面并沒(méi)有太高的要求，也未強(qiáng)制另類(lèi)投資基金經(jīng)理遵守巴塞爾III制定的3%的最低杠桿率， 同時(shí)也未完全推翻現(xiàn)有的一些成員國(guó)制度，也不是力圖打擊或限制其發(fā)展速度，而是從積極規(guī)范、引導(dǎo)和鼓勵(lì)另類(lèi)投資基金的健康發(fā)展。同時(shí)，對(duì)于第三國(guó)另類(lèi)投資基金進(jìn)入歐盟，條件也不苛刻，只要能取得歐盟基金經(jīng)理從業(yè)資格，即可進(jìn)入歐盟經(jīng)營(yíng)，或者通過(guò)代理和委托方式進(jìn)入歐盟經(jīng)營(yíng)， ① 這在很大程度上減少了第三國(guó)另類(lèi)投資基金進(jìn)入歐盟可能遭遇的制度障礙和制度不適。 這種相對(duì)寬松的政策環(huán)境將有利于歐盟內(nèi)部另類(lèi)投資的有序、有效發(fā)展，同時(shí)也有利于歐盟吸引全球的另類(lèi)投資基金，加強(qiáng)歐盟的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。

4. 指令體現(xiàn)了原則性與靈活性的統(tǒng)一。歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》對(duì)另類(lèi)投資基金經(jīng)理的從業(yè)資格和經(jīng)營(yíng)條件進(jìn)行了多方面的限制， 同時(shí)又賦予了基金經(jīng)理廣泛的權(quán)力，包括：制定薪酬政策、投資戰(zhàn)略、 杠桿率； 進(jìn)行業(yè)務(wù)代理和委托的權(quán)力及權(quán)利； 對(duì)其管理的基金進(jìn)行流動(dòng)性管理和壓力測(cè)試的權(quán)力及權(quán)利。 尤其是賦予基金經(jīng)理根據(jù)情況確定其管理下的每個(gè)另類(lèi)投資基金的杠桿率的權(quán)力， 而對(duì)于基金經(jīng)理如何確定這個(gè)杠桿率， 指令并未明確規(guī)定。 這些規(guī)定使基金經(jīng)理的權(quán)力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于一般商業(yè)銀行領(lǐng)導(dǎo)層的權(quán)力，在確立了基本原則的基礎(chǔ)上，允許不同基金的管理存在較大的靈活性。 這個(gè)特點(diǎn)有利于歐盟另類(lèi)投資基金的發(fā)展壯大，不過(guò)，也可能使其風(fēng)險(xiǎn)加大，因此，對(duì)其潛在風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行進(jìn)一步的遏制， 今后很可能成為歐盟對(duì)另類(lèi)投資基金監(jiān)管中的一個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。

四、評(píng)價(jià)

從歐盟《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》草案提出及正式文本出臺(tái)，兩年多來(lái)，歐盟內(nèi)部褒貶不一，其中政界相對(duì)樂(lè)觀，學(xué)術(shù)界則相對(duì)悲觀。例如比利時(shí)財(cái)政大臣迪迪埃-雷恩代爾（Didier Reynders）2010年11月在歐洲議會(huì)通過(guò)該指令時(shí)就曾說(shuō)過(guò)“該指令是實(shí)現(xiàn)真正的歐盟監(jiān)管的第一步?！盵1] 而美國(guó)學(xué)者Anne Riviere則指出“指令更符合英國(guó)的立場(chǎng)，但對(duì)歐盟其他成員國(guó)不利， 可能損害這些國(guó)家另類(lèi)投資基金業(yè)的發(fā)展；同時(shí)，它在信息披露和資本要求方面措辭模糊，可能導(dǎo)致它無(wú)效甚至有害……因此，該指令不是完美的，如果不說(shuō)其有危險(xiǎn)或保護(hù)主義傾向的話，至少可以說(shuō)，它沒(méi)有改善當(dāng)前制度，同時(shí)一些條款存在模糊之處?！?②

筆者認(rèn)為， 由于該指令是歐盟成員國(guó)妥協(xié)的產(chǎn)物，而且還未經(jīng)受實(shí)踐的檢驗(yàn)，因此必然存在著種種不盡完善之處。除了上述學(xué)者指出的之外，還有一些問(wèn)題，例如：根據(jù)該指令，銀行及其他信用公司、保險(xiǎn)公司，不在“另類(lèi)投資基金”范圍之內(nèi)，但是，由這些機(jī)構(gòu)控制和管理的另類(lèi)投資基金是否在該指令監(jiān)管之列并未明確； 從基金經(jīng)理角度出發(fā)對(duì)另類(lèi)投資基金進(jìn)行監(jiān)管， 可能會(huì)忽略對(duì)銀行及其他信用公司可能存在的一些另類(lèi)投資業(yè)務(wù)的監(jiān)管， 但如果不包含這類(lèi)基金，就會(huì)造成對(duì)“影子銀行”的監(jiān)管不公，從而導(dǎo)致不公平競(jìng)爭(zhēng)。不過(guò)，盡管存在一些問(wèn)題，但該指令的出臺(tái)，積極意義仍然是主要的，主要表現(xiàn)在以下方面：

首先，它是歐盟金融監(jiān)管一體化的重要成果。另類(lèi)投資從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)是一種金融創(chuàng)新，但這種金融創(chuàng)新由于缺乏約束，從而越來(lái)越危及到金融穩(wěn)定。當(dāng)金融創(chuàng)新危及金融穩(wěn)定，并使政府的貨幣政策不能實(shí)現(xiàn)預(yù)定的目標(biāo)時(shí)，就又會(huì)產(chǎn)生加強(qiáng)金融監(jiān)管的要求。[2] 從上世紀(jì)90年代歐盟統(tǒng)一大市場(chǎng)建立以來(lái)，歐盟金融一體化發(fā)展極快，但金融監(jiān)管卻仍然主要掌握在各成員國(guó)手中，對(duì)跨國(guó)銀行、跨國(guó)另類(lèi)投資基金等方面的監(jiān)管尤其薄弱，指令的出臺(tái)，將促使歐盟各國(guó)對(duì)另類(lèi)投資基金的監(jiān)管制度趨同，使歐盟另類(lèi)投資基金在統(tǒng)一政策下透明運(yùn)行，對(duì)于防范另類(lèi)投資基金的風(fēng)險(xiǎn)及系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)、消除暗箱操作及隱秘運(yùn)營(yíng)、規(guī)范經(jīng)營(yíng)條件和程序、促進(jìn)歐盟另類(lèi)投資基金的發(fā)展壯大，都將發(fā)揮重要作用。同時(shí)，該監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，也將反過(guò)來(lái)促進(jìn)歐盟金融一體化乃至世界金融一體化。

其次，加強(qiáng)對(duì)另類(lèi)投資基金的監(jiān)管，對(duì)歐盟集合投資基金、銀行及其他信用機(jī)構(gòu)的發(fā)展都將發(fā)揮重要作用。當(dāng)前，歐盟和世界其他國(guó)家一樣，另類(lèi)投資基金和集合投資基金、銀行等投資工具及信用機(jī)構(gòu)已經(jīng)形成了相互影響、互為補(bǔ)充，你中有我、我中有你的密切關(guān)系，而集合投資基金、銀行等早已有相對(duì)統(tǒng)一而規(guī)范的監(jiān)管制度，長(zhǎng)期缺乏的是另類(lèi)投資基金的監(jiān)管制度。另類(lèi)投資基金和影子銀行一樣，由于更多地從事高杠桿及高債務(wù)經(jīng)營(yíng)、過(guò)渡依賴于短期資金市場(chǎng)、沒(méi)有明確的統(tǒng)一政策及官方支持，使其風(fēng)險(xiǎn)更大，如果它出了問(wèn)題，必將傳染給集合投資基金、銀行，并擴(kuò)散到實(shí)體經(jīng)濟(jì)。因此，加強(qiáng)對(duì)另類(lèi)投資基金的監(jiān)管，實(shí)際上也就是加強(qiáng)了對(duì)集合投資基金、銀行等的監(jiān)管。因此，筆者認(rèn)為，盡管對(duì)另類(lèi)投資基金的監(jiān)管要求可以稍低一些，但它也應(yīng)該和集合投資基金、銀行一樣，接受從歐盟整體高度出發(fā)的統(tǒng)一監(jiān)管。

最后，指令的出臺(tái)將對(duì)世界另類(lèi)投資基金或“影子銀行”的監(jiān)管起到一定的示范與啟示作用。目前，世界上對(duì)影子銀行的認(rèn)識(shí)和監(jiān)管還處于起步階段。國(guó)際上對(duì)影子銀行還沒(méi)有統(tǒng)一的監(jiān)管政策， 各國(guó)和地區(qū)也很少出現(xiàn)規(guī)范性系統(tǒng)性的監(jiān)管制度， 而只有一些零散的監(jiān)管政策。指令的出臺(tái)，一方面是歐盟自身加強(qiáng)監(jiān)管的需要；另一方面，也是積極落實(shí)國(guó)際組織呼吁的一個(gè)重大成果。 例如，2010年11月G20首爾會(huì)議上， 與會(huì)領(lǐng)導(dǎo)就要求金融穩(wěn)定委員會(huì)（Financial Stability Board，F(xiàn)SB）會(huì)同其他國(guó)際組織，出臺(tái)關(guān)于加強(qiáng)影子銀行監(jiān)管的制度和政策，同時(shí)，該會(huì)議也正式批準(zhǔn)了關(guān)于銀行監(jiān)管的《巴塞爾協(xié)議III》。歐盟的《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》可以視為是在監(jiān)管方面執(zhí)行G20精神及巴塞爾III的相關(guān)要求而出臺(tái)的一項(xiàng)措施。 盡管存在一些問(wèn)題， 但指令的出臺(tái)， 將為國(guó)際另類(lèi)投資基金或影子銀行的監(jiān)管提供一個(gè)制度范例，同時(shí)也將積累一些經(jīng)驗(yàn)，這些對(duì)于世界其他地區(qū)另類(lèi)投資基金、 影子銀行的監(jiān)管以及國(guó)際上對(duì)影子銀行的監(jiān)管， 都會(huì)有一定的啟發(fā)作用和塑造作用。對(duì)于歐盟來(lái)說(shuō)， 搶先出臺(tái)《另類(lèi)投資基金經(jīng)理指令》， 在引領(lǐng)世界各國(guó)出臺(tái)相關(guān)制度， 協(xié)調(diào)國(guó)際上在相關(guān)領(lǐng)域的制度、 政策統(tǒng)一等方面， 就獲得了主動(dòng)權(quán)，甚至很可能取得主導(dǎo)權(quán)。

參考文獻(xiàn)：

［1］Constant Brand，EU reaches deal on hedge-fund regulation，European Voice website：http：//www.europeanvoice.com/article/2010/10/eu-reaches-deal-on-hedge-fund-regulation/69247.aspx.

［2］楊衛(wèi)紅. 商業(yè)銀行監(jiān)管比較［M］. 北京：民主與建設(shè)出版社，1998：206.

（責(zé)任編輯、校對(duì)：李丹）