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    知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押法律風(fēng)險初探

    2010-08-15 00:49:04陳月紅
    關(guān)鍵詞:專用權(quán)專利權(quán)要件

    陳月紅

    知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押法律風(fēng)險初探

    陳月紅

    知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押尚未成為主流擔(dān)保方式,但其發(fā)展系大勢所趨。與普通質(zhì)押相比,知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押在設(shè)立要件、存續(xù)時間、地域效力、覆蓋范圍、價值確定等方面具有一定特殊性,也面臨著一些特殊法律風(fēng)險。

    知識產(chǎn)權(quán);質(zhì)押;風(fēng)險

    2008年6月,國務(wù)院發(fā)布《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》,提出要運(yùn)用財政、金融、投資、政府采購和產(chǎn)業(yè)等政策,引導(dǎo)并支持市場主體創(chuàng)造和運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán),推動企業(yè)成為知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造與運(yùn)用的主體。作為一種將知識引入金融信貸領(lǐng)域的重要方式,知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款將在實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略過程中發(fā)揮重要作用。

    一、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押發(fā)展現(xiàn)狀

    (一)政府部門積極推動,金融機(jī)構(gòu)謹(jǐn)慎探索,效果初現(xiàn)

    一方面,政府通過貼息、擔(dān)保、資助等手段,在降低融資成本,搭建服務(wù)平臺方面做了大量工作[1],取得了可喜成績。如2009年5月6日,北京市知識產(chǎn)權(quán)局與北京銀行簽署“全面戰(zhàn)略合作暨推動知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資協(xié)議”,計劃在未來3年由北京銀行拿出50億元,作為知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款專項資金[2]。另一方面,金融機(jī)構(gòu)也在積極探索,大膽嘗試。有報道統(tǒng)計,截至2008年8月,交通銀行知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)授信企業(yè)已達(dá)37家,總共發(fā)放貸款44筆,累計金額40275 萬元[3]。

    (二)知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款尚未成為主流擔(dān)保方式

    雖然已有較大發(fā)展,但知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款還沒達(dá)到人們所期望的程度。目前,知識產(chǎn)權(quán)還不能作為支撐商業(yè)貸款的惟一擔(dān)保物,而是被視為一種輔助性擔(dān)保,與其他一些更加傳統(tǒng)的有形或無形擔(dān)保物組成一個“資產(chǎn)包”來擔(dān)保貸款[4]。我國仍處于以不動產(chǎn)抵押為主,動產(chǎn)質(zhì)押為輔的傳統(tǒng)擔(dān)保階段。知識產(chǎn)權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)利,尚未成為主流融資手段[5]。

    (三)知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款系大勢所趨

    隨著人們對知識經(jīng)濟(jì)認(rèn)識地不斷深入,純粹以知識產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保物的貸款形式已經(jīng)出現(xiàn)。2009年9月2日,中國銀行上海分行在“沒有政府托底、沒有實物擔(dān)?!钡那闆r下,向上海東升新材料有限公司發(fā)放一筆金額為300萬元的純專利權(quán)質(zhì)押貸款,被稱為“打破科技型中小企業(yè)與銀行間信貸壁壘的一次破冰之舉”[6]。隨著知識經(jīng)濟(jì)的崛起,知識在國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用日益重要,擁有這些知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)融資需求越發(fā)迫切,知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款的發(fā)展是大勢所趨。

    二、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的特殊性

    其一,設(shè)立要件特殊。質(zhì)押權(quán)的設(shè)立通常以交付為條件。但知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力勞動成果,看不見,摸不著,不像動產(chǎn)那樣宜于交付。為維護(hù)質(zhì)押權(quán)人的利益,知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的設(shè)立以登記為要件。

    其二,存續(xù)時間特殊。通常情況下,質(zhì)押權(quán)沒有擔(dān)保期間,但知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押卻有期限限制。因為法律對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)具有時間性。一旦期限屆滿,知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)入公有領(lǐng)域,知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押也將無法繼續(xù)存在。

    其三,地域效力特殊。與所有權(quán)不同,根據(jù)一國法律獲得的知識產(chǎn)權(quán),只在該國主權(quán)范圍內(nèi)有效。一項智力成果,在甲國享有知識產(chǎn)權(quán),在乙國并不當(dāng)然享有知識產(chǎn)權(quán)。相應(yīng)地,在甲國設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押,在乙國也并不必然有效。

    其四,覆蓋范圍特殊。與傳統(tǒng)物權(quán)不同,知識產(chǎn)權(quán)既有人身權(quán)內(nèi)容,又有財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容。在處置知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押標(biāo)的時,只能處置其中的財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容,而不能處置人身權(quán)內(nèi)容??梢娭R產(chǎn)權(quán)質(zhì)押實際上是一種不完全質(zhì)押,它的控制范圍并未覆蓋到質(zhì)押標(biāo)的全部。

    其五,價值確定特殊。知識產(chǎn)權(quán)的價值在于對智力勞動成果的壟斷,但某些特殊情況所導(dǎo)致的強(qiáng)制許可會打破這種壟斷,從而影響知識產(chǎn)權(quán)的價值。另外,技術(shù)生命周期、替代技術(shù)出現(xiàn)、市場行情變化等,都會影響知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的價值。

    三、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押所面臨的法律風(fēng)險

    (一)主體審查風(fēng)險

    權(quán)利主體判定是發(fā)放知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款所面臨的首要問題。以知識產(chǎn)權(quán)設(shè)定質(zhì)押,出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人,否則質(zhì)押可能被訴無效。目前,我國注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)均實行權(quán)利證書制度,主體判斷相對容易,但對著作權(quán)主體的判定就存在一定困難。

    首先,著作權(quán)實行自動保護(hù)原則,作品一經(jīng)完成即自動保護(hù),無需登記備案。權(quán)利證書的缺位給主體審查造成了一定難度。著作權(quán)始終面臨一個風(fēng)險,即只要有人證明一部作品的全部或部分涉及抄襲,其合法性就會遭到質(zhì)疑[4]。另外,計算機(jī)軟件雖然存在登記制度,但根據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第5條、第7條、第14條之規(guī)定,計算機(jī)軟件實行自愿登記原則,軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件僅是登記事項的初步證明,并不是權(quán)利產(chǎn)生的前提條件。因此,計算機(jī)軟件質(zhì)押貸款也同樣面臨主體判定的難題。

    其次,在著作權(quán)領(lǐng)域,還可能出現(xiàn)“不同主體各自創(chuàng)作相同作品”的現(xiàn)象,只要他們是各自獨立創(chuàng)作完成,他們都可以合法享有著作權(quán)。相同的作品可能存在不同的權(quán)利主體,無疑又增加了著作權(quán)質(zhì)押貸款主體審查的難度。

    最后,著作權(quán)的保護(hù)期限是“作者終身加死后50年(或作品首次發(fā)表后50年)”,因此,主體的消亡并不必然導(dǎo)致權(quán)利的終結(jié)。除了著作權(quán)原始主體可以成為適格出質(zhì)人之外,著作權(quán)的合法繼受人也可能是適格出質(zhì)人。

    (二)客體審查風(fēng)險

    選擇質(zhì)押標(biāo)的既是質(zhì)押關(guān)系成立的關(guān)鍵,也是質(zhì)押關(guān)系穩(wěn)定可靠的基礎(chǔ)。假如質(zhì)押標(biāo)的選擇出現(xiàn)錯誤,那么,在債權(quán)得不到清償?shù)臅r候,質(zhì)押法律關(guān)系將難以起到保障債權(quán)履行的作用??腕w審查風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下幾方面:

    1.權(quán)利類型方面。我國《擔(dān)保法》第75條規(guī)定:“下列權(quán)利可以質(zhì)押:……(三)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán),專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)”?!段餀?quán)法》第223條規(guī)定:“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì):……(五)可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)”。據(jù)此規(guī)定,似乎只要具備“財產(chǎn)性”、“可轉(zhuǎn)讓性”的知識產(chǎn)權(quán)都可以質(zhì)押。但實際情況遠(yuǎn)非這么簡單。

    首先,知識產(chǎn)權(quán)種類繁多,除了注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)之外,許多新型權(quán)利不斷涌現(xiàn),如數(shù)據(jù)庫特別權(quán)利、域名權(quán)、商品化權(quán)、科技成果獎勵權(quán)等。面對如此眾多知識產(chǎn)權(quán),究竟哪些適宜質(zhì)押還有待探究。

    其次,知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)權(quán)利、相鄰權(quán)利較多,判斷哪些適宜質(zhì)押存在一定難度。例如,注冊商標(biāo)專用權(quán)可以質(zhì)押,那未注冊商標(biāo)、商號呢?專利權(quán)可以質(zhì)押,那專利申請權(quán)呢?我們不能簡單地根據(jù)授權(quán)與否進(jìn)行判斷。因為已獲授權(quán)的并不一定就具有真實的擔(dān)保能力,如長期未進(jìn)入實質(zhì)性實施階段的專利權(quán);而尚未獲得授權(quán)的,也不一定就沒有市場價值。畢竟知識產(chǎn)權(quán)作為一種由人的創(chuàng)新性行為而產(chǎn)生的可期待的權(quán)利,必須與生產(chǎn)或交易相結(jié)合才能夠產(chǎn)生真正的經(jīng)濟(jì)價值[8]。

    2.有效期方面。理論上講,所有處在有效期內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)都應(yīng)當(dāng)可以質(zhì)押,但事實并不這么簡單。因為知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押歸根結(jié)底是一種擔(dān)保方式,設(shè)立目的在于擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)。從質(zhì)押設(shè)立到債權(quán)實現(xiàn),往往要經(jīng)歷一段時間。如果在這段時間內(nèi),用于質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)期屆滿,將會導(dǎo)致質(zhì)押權(quán)的喪失。即便沒有屆滿,但剩余期限過短,也會因知識產(chǎn)權(quán)市場價值大大降低而對債權(quán)人的利益造成巨大影響。因此,要求一個合理的剩余有效期是設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押所必須考慮的,但這個剩余有效期又不能要求太長。如果要求太長,又會剝奪許多原本具有擔(dān)保價值的知識產(chǎn)權(quán)的融資機(jī)會。

    另外,知識產(chǎn)權(quán)的實際經(jīng)濟(jì)價值與其技術(shù)生命周期密切相關(guān)。一項可以更好(或更有效)完成同樣功能的設(shè)計、產(chǎn)品得到了專利,就完全可以使得原專利變得毫無價值。這種情況可由新專利的“逆向工程”或者“圍繞設(shè)計”所導(dǎo)致[7]。因此,設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押時,還需要考慮該項知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)生命周期問題。

    3.公共利益方面。雖然知識產(chǎn)權(quán)是私法領(lǐng)域的民事權(quán)利,但也可能因涉及國家安全、秘密而不能在公開市場上進(jìn)行交易,或可能因為公共利益需要而遭遇強(qiáng)制許可。比如,當(dāng)下甲型H1N1流感危機(jī)肆虐,治療甲型H1N1流感藥品專利市場價值潛力巨大,但同時也面臨被強(qiáng)制許可的危險[7]。無論限制交易還是強(qiáng)制許可,都將嚴(yán)重影響質(zhì)押權(quán)人的利益。因此,是否與公共利益相沖突,也是知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押所面臨的風(fēng)險之一。

    (三)形式要件風(fēng)險

    我國《物權(quán)法》第227條規(guī)定:“以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?!睋?jù)此規(guī)定,知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押是要式法律行為,需要具備“書面”和“登記”兩個形式要件。任何一個要件的欠缺都將導(dǎo)致質(zhì)押的無效。目前國內(nèi)雖然已有 《專利權(quán)質(zhì)押合同登記管理暫行辦法》、《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記程序》、《著作權(quán)質(zhì)押合同登記管理暫行辦法》,但這些規(guī)定尚屬部門規(guī)章,一方面,其效力層次較低,另一方面,它們所規(guī)定的登記機(jī)關(guān)、登記程序、期限、費(fèi)用也各不相同。因此,是否具有完備登記要件,也是知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押所面臨的風(fēng)險之一。

    [1]喬生.班小輝.知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資制度現(xiàn)狀與完善.法律適用[J].2009(8).

    [2]北京銀行與我市知識產(chǎn)權(quán)局合推知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資.電子知識產(chǎn)權(quán).2009(6).

    [3]吳學(xué)安.知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資在風(fēng)險中前行政府為創(chuàng)新型中小企業(yè)解決融資難辟新路[N].法制日報.2009-02-24.

    [4]羅納德·庫明.中國法律下的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押[J].中國金融2007(5).

    [5]汪廣翠.關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的若干思考[J].新學(xué)術(shù),2009(1).

    [6]上海純知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款打破中小科企融資堅冰[E B/O L].中國新聞網(wǎng),2009-9-18,h t t p://w w w.c h i n a n e w s.c o m.c n/c j/c j-g n c j/n e w s/2009/09-11/1861034.s h t m l.

    [7]甲型H 1 N 1流感危機(jī)可能導(dǎo)致強(qiáng)制許可[J].電子知識產(chǎn)權(quán).2009(6).

    D923.4

    A

    1673-1999(2010)08-0040-02

    陳月紅(1978-),女,碩士,重慶教育學(xué)院(重慶400067)工商管理系講師,從事知識產(chǎn)權(quán)研究。

    2009-12-12

    重慶市中小企業(yè)防御型專利戰(zhàn)略法律問題研究(項目編號:08jwsk123)。

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