嚴格法定資本制：我國政策性擔保公司資本制度的最佳選擇

陳秋明

（深圳職業(yè)技術(shù)學(xué)院，廣東 深圳 518055）

作為公司的信用基礎(chǔ)，代表著一個公司的履約能力、償債能力、抵御風險能力以及承擔民事責任的能力。目前，我國政策性擔保公司普遍存在資本實力偏弱、抽逃注冊資金、虛假出資等問題，致使政策性擔保公司自身擔保能力不足，甚至引發(fā)金融風險。因此，只有建立和完善政策性擔保公司資本制度，才能從總體上增強政策性擔保公司的資本實力，提高其擔保能力。

一、公司資本功能實現(xiàn)程度取決于對資本制度的選擇

一般而言，公司資本具有價值創(chuàng)造和債務(wù)擔保兩大功能。股東投入資本設(shè)立公司的目的是為了實現(xiàn)價值的最大化，是資本的價值創(chuàng)造功能所在。而價值創(chuàng)造功能體現(xiàn)的是資本的本能，是對效率的追求。公司法人制度和有限責任制度的設(shè)計，目的就是為了減少投資者的投資風險，鼓勵人們投資經(jīng)營。但實際上投資風險本身并未消失，只是轉(zhuǎn)移給了債權(quán)人或其他利益相關(guān)者。強化資本的擔保功能，目的是保護債權(quán)人或其他利益相關(guān)者的利益，體現(xiàn)了對公平的追求。事實上，一部公司資本制度發(fā)展史，就是尋求股東與債權(quán)人利益平衡、尋求價值創(chuàng)造功能與債務(wù)擔保功能平衡的歷史。新加坡學(xué)者陳清漢對此作了精辟的闡述，他認為：“公司法應(yīng)當為從事商業(yè)和其它公司活動的人提供手段，使他們能夠一起認為最可能導(dǎo)致共同成功和富有成效的活動的方式安排、管理自己的事務(wù)。然而這樣一個自由和寬容的途徑必須受制于適當?shù)谋Ｗo措施，未能提供充分的保護措施將動搖公司視為從事貿(mào)易和商業(yè)活動的一種重要工具的合理性。與公司相互作用的人們必須確信存在某些基本的規(guī)定使他們免于遭受公司形式的濫用。必須經(jīng)常尋求處于這兩個對抗性政策中間的一個適當?shù)钠胶恻c，公司法的歷史在很大程度上就是這兩個政策之間改變平衡點的故事。”[1]

公司的資本制度包括三種模式：法定資本制、授權(quán)資本制、折衷資本制。三種資本制度對資本兩種功能實現(xiàn)的側(cè)重點并不完全一致。法定資本制通過資本確定、資本維持、資本不變?nèi)瓌t，使公司保持穩(wěn)定的資本和健全的財務(wù)結(jié)構(gòu)，以增強其擔保功能，其實質(zhì)是將防范有限責任風險的義務(wù)配置給股東，以平衡有限責任制對股東有利而對債權(quán)人不利的權(quán)利義務(wù)配置失衡的缺憾，保護債權(quán)人利益。對此美國著名公司法學(xué)家克拉克作了精辟的詮釋：“法定資本這種概念起初旨在指明股東繳納給公司，并無期限地用于公司經(jīng)營活動的貨幣和其他資產(chǎn)額——即股東的‘永久投資’。對債權(quán)人來說，這個數(shù)額也指明了股東保證在任何債務(wù)未償付之前不撤出公司絕對最低數(shù)量。有人甚至把法定資本視為交換股東的有限責任?！盵2]因此，法定資本制更有利于資本擔保功能的實現(xiàn)。授權(quán)資本制并沒有資本確定、資本維持、資本不變的嚴格限定，而是將更多的自主權(quán)交給董事會，以提高公司設(shè)立和運營的效率，這更有利于資本價值功能的實現(xiàn)。而折衷資本制在學(xué)理上統(tǒng)稱為折衷的授權(quán)資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新的資本制，是兩種制度的有機結(jié)合[3]，因此資本兩種功能能夠?qū)崿F(xiàn)相對平衡。

二、我國政策性擔保公司資本制度的選擇

我國公司資本制度如何選擇，一直存有爭議。目前的主流觀點是放棄法定資本制，選擇折衷資本制。主要理由是法定資本制和授權(quán)資本制都存在很多弊端，而折衷資本制克服了法定資本制和授權(quán)資本制的缺陷，同時既能堅持授權(quán)資本制的基本精神，又能體現(xiàn)法定資本制的基本要求[4]；而且歐盟一些傳統(tǒng)實行法定資本制度的國家紛紛對法定資本制進行檢討，并對法定資本制進行軟化[5]。而另一些論者，從資本信用、信用環(huán)境出發(fā)，認為法定資本制仍然是我國的最佳選擇[6][7][8]。武漢大學(xué)法學(xué)院馮果教授認為，應(yīng)借鑒日本的經(jīng)驗，針對不同的公司，分別采用不同的資本制度[3](P27)。筆者認同馮果教授的觀點。事實上，不同性質(zhì)的公司，資本兩種基本功能實現(xiàn)程度的要求并不一致，或者說資本的兩種功能并非平衡地配置于所有的公司。一般工商企業(yè)，資本的價值創(chuàng)造功能應(yīng)重于債務(wù)擔保功能，所以資本制度設(shè)計應(yīng)有利于公司追求增值，追求價值創(chuàng)造。而對于高負債經(jīng)營、高風險的企業(yè)，資本的債務(wù)擔保功能則要重于其價值創(chuàng)造功能，其資本制度設(shè)計應(yīng)有利于保障債權(quán)人財產(chǎn)的安全，追求債務(wù)擔保功能的實現(xiàn)。政策性擔保公司的主要業(yè)務(wù)是貸款擔保，對政策性擔保公司而言，資本除了購置基本的辦公設(shè)施外，其主要功能就是擔保債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，這是政策性擔保公司資本與一般工商企業(yè)資本的最大區(qū)別所在。因此，政策性擔保公司應(yīng)選擇有利于債權(quán)擔保功能實現(xiàn)的法定資本制，而且應(yīng)在最低資本限額、資本形態(tài)限制、資本構(gòu)成安排、出資時間安排等方面作出嚴格規(guī)定。

1.最低資本限額設(shè)定

最低資本限額制度是公司法對公司資本的最低要求，股東出資未達到最低資本限額公司即不能成立。設(shè)立最低資本限額制度的目的是為了抵沖有限責任對股東利益的傾斜，防止股東對有限責任的濫用，以平衡股東與債權(quán)人之間的利益，維護公平的價值。石少俠認為:“由于公司賠償能力和范圍直接取決于公司資本的多少，依法確定公司的最低資本額,就成為公司承擔責任的能力達到一定程度的基本保證。”[9]當然，最低資本額制度會影響公司設(shè)立的效率，傅穹博士認為：“一則，在決定一家公司應(yīng)該募集多大額度的資本之際，將產(chǎn)生明顯的行政成本；二則，如果最低資本額設(shè)計過高，將阻卻新企業(yè)的行業(yè)準入，導(dǎo)致在位企業(yè)群體享有壟斷價格和利益，如果設(shè)計過低，則無法防范風險；三則，責令所有企業(yè)必須于設(shè)計之際滿足法定的資本額要求，對企業(yè)整體而言，這種方式的防范遠遠超過可能發(fā)生的風險。在任何一種情形，股權(quán)投資的回報率均會減損，這意味著一種社會成本?！盵10]因此，對最低資本額具體數(shù)值的設(shè)定，必須兼顧公平與效率。最低資本額太低，降低了行業(yè)準入的門檻，資本信用不足，交易安全得不到保障，對債權(quán)人不公平。最低資本額太高，則會增加公司設(shè)立的成本，降低效率。實際上，任何先進的理論都無法科學(xué)地推導(dǎo)出政策性擔保公司最低資本額的具體數(shù)值，經(jīng)驗似乎是其唯一的選擇。我國有關(guān)部門規(guī)章或地方性法規(guī)對相關(guān)政策性擔保公司的最低資本數(shù)額作了規(guī)定。如建設(shè)部、人民銀行印發(fā)的《住房置業(yè)擔保管理試行辦法》第十條第三款規(guī)定，設(shè)立住房置業(yè)擔保公司必須要“有不少于1000萬元人民幣的實有資本”?！侗本┦兄行∑髽I(yè)信用擔保監(jiān)督管理暫行辦法》第十二條對設(shè)立中小企業(yè)信用擔保公司的條件作了規(guī)定：“信用擔保機構(gòu)最低限額為人民幣1000萬元?！卑炎畹唾Y本額設(shè)定為1000萬元人民幣，相對于擔保公司的高風險性，這似乎太低。銀監(jiān)會2006年發(fā)布的《關(guān)于銀行業(yè)金融機構(gòu)與擔保機構(gòu)開展合作的風險提示》規(guī)定，與銀行合作的擔保機構(gòu)最低資本額必須在一億元人民幣以上。因政策性擔保公司業(yè)務(wù)類型、經(jīng)營規(guī)模千差萬別，統(tǒng)一規(guī)定一億元以上又似乎太高。筆者以為，取兩者的中間值似乎較為妥當，政策性擔保公司最低資本額可設(shè)定為5000萬元人民幣。

2.資本形態(tài)限制

所謂資本形態(tài)，是指資本構(gòu)成要素所呈現(xiàn)的狀態(tài)。資本形態(tài)一般包括貨幣財產(chǎn)、有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)三種形態(tài)。資本的不同形態(tài)，其價值的確定性、穩(wěn)定性、可轉(zhuǎn)換性和可變現(xiàn)性均不相同，資本所承擔的擔保功能得以實現(xiàn)的程度也不同。從資本的三種具體形態(tài)來看，貨幣是充當一般等價物的財產(chǎn)，是最能被普遍接受的支付工具；有形財產(chǎn)包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)；無形財產(chǎn)包括知識產(chǎn)權(quán)類財產(chǎn)、契約權(quán)利類財產(chǎn)、收益類財產(chǎn)、標志類財產(chǎn)、企業(yè)整體性無形財產(chǎn)、勞務(wù)性財產(chǎn)等。從貨幣財產(chǎn)到有形財產(chǎn)再到無形財產(chǎn)，其價值的確定性、穩(wěn)定性、可轉(zhuǎn)換性和可變現(xiàn)性呈遞減狀態(tài)，資本的擔保功能也呈遞減狀態(tài)。

具體某一類公司應(yīng)采用何種資本形態(tài)，則要視公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)、業(yè)務(wù)的風險程度而定。公司業(yè)務(wù)性質(zhì)和風險程度不同，則公司相對人的財產(chǎn)安全和交易安全對資本擔保功能的依賴程度不同。業(yè)務(wù)風險越高的公司，交易安全對資本擔保功能的依賴程度也越高，對資本形態(tài)價值的確定性、穩(wěn)定性、可轉(zhuǎn)換性和可變現(xiàn)性的要求也越高；反之亦然。因此，對于業(yè)務(wù)風險程度相對較高的公司，應(yīng)選擇價值的確定性、穩(wěn)定性、可轉(zhuǎn)換性和可變現(xiàn)性相對較高的資本形態(tài)，即盡量選擇貨幣財產(chǎn)或貨幣財產(chǎn)加有形財產(chǎn)作為資本出資。筆者的這一論斷已在保險法中得到了驗證。由于保險公司的業(yè)務(wù)風險極高，因此立法規(guī)定保險公司的資本形態(tài)須全部采用貨幣形態(tài)?！吨腥A人民共和國外資保險公司保險條例》第七條規(guī)定：“合資公司、獨資保險公司的注冊資本最低為二億元人民幣或者其等值的自由兌換貨幣；其注冊資本最低限額為實繳貨幣資本。”《保險公司管理規(guī)定》第七條規(guī)定：“申請設(shè)立保險公司應(yīng)具備以下條件：（一）在全國范圍內(nèi)經(jīng)營保險業(yè)務(wù)的保險公司，實收貨幣資本金不低于人民幣五億元。在特定區(qū)域內(nèi)經(jīng)營業(yè)務(wù)的保險公司，實收貨幣資本金不低于人民幣二億元?！?/p>

擔保公司業(yè)務(wù)性質(zhì)與保險公司相似，其風險甚至比保險公司還要高，因此，其資本形態(tài)應(yīng)盡量采用價值的確定性、穩(wěn)定性、可轉(zhuǎn)換性和可變現(xiàn)性相對較高的貨幣財產(chǎn)或貨幣財產(chǎn)加上有形財產(chǎn)，而無形財產(chǎn)則不能作為出資形式。香港和日本的政策性擔保公司法律法規(guī)對此作了明確規(guī)定?！断愀鄢隹谛庞帽ｋU局條例》第十九條規(guī)定“財政司司長可以從香港政府一般收入或發(fā)展貸款基金中，撥出總額不超過$20000000的款項付予保險局，款額及時間由財政司司長決定，而保險局的資本由如此付予保險局的款額所組成?！贝颂幍摹翱铐棥焙汀翱铑~”應(yīng)等同于貨幣財產(chǎn)。日本也有類似的規(guī)定：“根據(jù)規(guī)定，協(xié)會持有的各項流動資產(chǎn)減去借入資金的余額須大于保證余額的2%?！徶貌粍赢a(chǎn)不得超過基本財產(chǎn)的25%?！盵11]很明顯，日本信用保證協(xié)會的資本由貨幣財產(chǎn)和不動產(chǎn)組成，而且不動產(chǎn)所占比例不能高于25%，也保證了資產(chǎn)價值的確定性、穩(wěn)定性、可轉(zhuǎn)換性和可變現(xiàn)性。因此，我國政策性擔保公司資本形態(tài)也應(yīng)該只能包括貨幣財產(chǎn)和不動產(chǎn)。

3.出資構(gòu)成安排

所謂出資構(gòu)成，即各種資本形態(tài)在資本中的構(gòu)成比例。與資本形態(tài)必須滿足資本擔保功能相同，資本構(gòu)成也應(yīng)根據(jù)公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)以及資本擔保功能的要求作出不同的選擇。業(yè)務(wù)風險越高或者說交易安全對資本擔保功能依賴程度越高的公司，資本構(gòu)成中，貨幣形態(tài)的資本所占比例就越高。保險公司業(yè)務(wù)風險很高，因此我國的保險公司法律法規(guī)均規(guī)定資本應(yīng)全部采用貨幣形態(tài)。擔保公司風險與保險公司類似，因此擔保公司法律對資本構(gòu)成也應(yīng)作出類似的規(guī)定，要求貨幣資本的比例盡可能高。日本信用保證協(xié)會相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定貨幣資本與不動產(chǎn)資本之比為75：25。我國相關(guān)部門規(guī)章和地方性法規(guī)對政策性擔保公司的資本構(gòu)成也作了類似規(guī)定，如《國家發(fā)展改革委關(guān)于跨省區(qū)或規(guī)模較大的中小企業(yè)信用擔保機構(gòu)設(shè)立與變更有關(guān)事項的通知》對跨省區(qū)或規(guī)模較大的中小企業(yè)信用擔保機構(gòu)的資本構(gòu)成規(guī)定為：“注冊資本符合法定條件，其中貨幣資本不低于80%?！薄侗本┦兄行∑髽I(yè)信用擔保監(jiān)督管理暫行辦法》則要求擔保公司全部采用貨幣資本。筆者以為，要成立政策性擔保公司，除了需要大量的貨幣資金滿足資本擔保功能的要求外，還必須要有辦公場所等不動產(chǎn)，因此國家發(fā)改委對跨省區(qū)或規(guī)模較大的中小企業(yè)信用擔保機構(gòu)的資本構(gòu)成所作的規(guī)定比較契合我國的實際，應(yīng)予以采納和執(zhí)行。

4.出資時間限制

出資時間，即股東繳納股本的時間。法定資本制、授權(quán)資本制、折衷資本制，都允許股東分期分批繳納股本，但一般規(guī)定必須在一定的年限內(nèi)繳清。我國原《公司法》施行最嚴格的法定資本制，不僅規(guī)定股東必須一次性認足所有注冊資本，還必須一次性繳足?！豆痉ā?005年修訂后，對股東繳納股本的時間作了修改，全體股東首次出資額不得低于百分之二十，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。目的是為了減少公司設(shè)立之初對資本金的無謂積壓，提高資金的使用效率。但由于擔保公司的風險遠遠高于普通工商企業(yè)，對資本擔保功能的要求也高于一般公司，因此，擔保公司的出資應(yīng)一次性繳足。發(fā)達國家的政策性擔保機構(gòu)法律制度對此作了明確規(guī)定，如日本《信用保證協(xié)會法》第七條規(guī)定：“欲設(shè)立協(xié)會者，必須捐出構(gòu)成設(shè)立的最初資產(chǎn)及其他財產(chǎn)。”因此，我國政策性擔保公司法律制度應(yīng)明確規(guī)定公司成立時股東須一次性繳足股本。

[1]仇京榮.公司資本形成制度中股東與債權(quán)人利益平衡問題研究[D].北京：中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文.2005.

[2][美]羅伯特·C·克拉克.公司法則[M].北京：工商出版社，1999.504.

[3]馮果.現(xiàn)代公司資本制度比較研究[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2000.20-25.

[4]趙旭東.公司法學(xué)[M].北京：高等教育出版社，2003.208-212.

[5]李莘.歐盟公司資本制的改革及其對我國的啟示[J].河北法學(xué)，2007，（9）.

[6]汪軍民.公司資本制度的基礎(chǔ)：法定資本制[J].湖北大學(xué)學(xué)報，2007，（3）

[7]任爾昕，史玉成.論信用短缺時代的我國信用制度[J].政法論壇，2003，（2）.

[8]隋平，莫智源.當前我國有限責任公司發(fā)展對法定資本制的依賴[J].河北法學(xué)，2004，（2）.

[9]石少俠.公司法[M].長春：吉林人民出版社，1996.127.

[10]傅穹.路徑依賴與最低資本安排 [J].法制與社會發(fā)展，2002，（6）.

[11]中國經(jīng)濟技術(shù)投資擔保有限公司信息研究中心.各國信用擔保業(yè)概況[M].北京：中國財政經(jīng)濟出版社，2000.10.